P O S T A N O W I E N I ENaczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego w Białymstoku, działając na podstawie art. 14a § 1 i § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (tekst jednolity z 2005 r. Dz.U. Nr 8, poz. 60 ze zm.) po rozpatrzeniu wniosku z dnia 17-01-2007 r. stwierdza, że zmiana umowy spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, która następuje w wyniku wniesienia do niej wkładu niepieniężnego podwyższającego jej kapitał zakładowy podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

U Z A S A D N I E N I E Pismem z dnia 17-01-2007 r., Spółka zwrócił się z prośbą o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego, przedstawiając następujący stan faktyczny: Spółka z o.o. prowadzi działalność gospodarczą głównie w zakresie handlu odpadami tworzyw sztucznych. Spółka jest podatnikiem VAT czynnym. Jeden ze wspólników Spółki, Pan XXX prowadzi, w oparciu o wpis doewidencji działalności gospodarczej, działalność gospodarczą w zbliżonym zakresie (głównie handel złomem). Pan XXX jest podatnikiem VAT czynnym. Wspomnianą wyżej działalność gospodarczą Pan XXX prowadzi za pomocą przedsiębiorstwa obejmującego aktywa bilansowe:1) środki trwałe z grupy I (nieruchomość budynkowa - przetwórnia złomu), II, IV, V, VI,VII KRST, o łącznej wartości bilansowej około czterystu tysięcy złotych (w/g stanu nadzień 30 września 2006 r),2) rzeczowe składniki majątku obrotowego,3) należności handlowe i publicznoprawne,4) środki pieniężne w kasie i na rachunku bankowym,których łączna wartość bilansowa wynosi około dwóch milionów złotych (w/g stanu na dzień 30 września 2006 r.).Z powyższymi aktywami są funkcjonalnie związane pasywa bilansowe:1) zobowiązania z tytułu kredytów bankowych,2) zobowiązania handlowe,3) zobowiązania publicznoprawne,których łączna wartość bilansowa wynosi około jednego miliona trzystu tysięcy złotych (w/g stanu na dzień 30 września 2006 r.).Oprócz aktywów i pasywów bilansowych, przedsiębiorstwo obejmuje nie ujęte w bilansieaktywa rzeczowe:1) prawo własności gruntu - prawo to Pan XXX nabył w drodzespadku i nie wprowadził go do ewidencji środków trwałych; powierzchnia działkiwynosi 4.700 m2, z czego 1.800 m2 zajęte jest pod działalność gospodarczą (na tejczęści działki znajduje się m.in. budynek przetwórni złomu ujęty w bilansie);pozostała część działki w części opodatkowana jest podatkiem rolnym (100 m2), w części - podatkiem leśnym (900 m2), a w części - podatkiem od nieruchomości jako grunty pozostałe (1.900 m2),2) środki trwałe zamortyzowane z grupy IV, VI, VII, VIII KRŚT,3) wyposażenie bez wartości bilansowej (odniesione w koszty w momencie zakupu).Przedsiębiorstwo korzysta też z kilku rzeczowych składników majątku o dość dużejwartości na podstawie:1) umów leasingu operacyjnego (ciągnik siodłowy, naczepa, kontenery, prasa),2) umowy dzierżawy (kontenery).Przedsiębiorstwo obejmuje też aktywa niematerialne nie ujęte w bilansie:1) licencje na programy komputerowe (zamortyzowane),2) oznaczenie przedsiębiorstwa 3) klientelę (dostawców i odbiorców).Przedsiębiorstwo obejmuje też umowy dwustronne:1) o pracę i zlecenia,2) o dostawę mediów (prąd, wywóz śmieci, telefon),3) kredytowe i leasingowe,4) ubezpieczenia,5) dzierżawy nieruchomości zabudowanej (wykorzystywanej na działalność punktu skupu złomu,6) najmu pomieszczeń magazynowych i biurowych,7) wynajmu placu magazynowego 8) umowy handlowe, a ponadto księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej. Spółka i Pan XXX osiągnęli wstępne porozumienie, zgodnie z którym:1) Spółka podniesie kapitał zakładowy poprzez utworzenie nowych udziałów i zaoferuje je Panu XXX w zamian za wkład niepieniężny opisany niżej,2) Pan XXX obejmie zaoferowane mu przez Spółkę udziały i wniesiena ich pokrycie wkład niepieniężny opisany niżej.Wkład niepieniężny stanowić będzie przedsiębiorstwo Pana XXX opisane wyżej po wyłączeniu:1) aktywów bilansowych o łącznej wartości bilansowej rzędu kilkudziesięciu tysięcyzłotych, a mianowicie:a) kilku należności handlowych - dotyczy to kilku należności, których ściągalnośćjest wątpliwa (postępowania układowe i egzekucyjne w toku),b) należności publicznoprawnych, gdyż obowiązujące przepisy wyłączająmożliwość przeniesienia takich należności w wypadku aportu przedsiębiorstwaosoby fizycznej do spółki kapitałowej (brak sukcesji podatkowej),c) oznaczonej kwoty środków pieniężnych w kasie i na rachunku bankowym - gdyżśrodki te będą niezbędne do zapłaty zobowiązań publicznoprawnychwspomnianych w punkcie następnym, a ponadto może okazać się, iż po wniesieniuwkładu niepieniężnego Pan XXX będzie kontynuowałdziałalność gospodarczą (w innym zakresie, niż zakres działania przedsiębiorstwa stanowiącego wkład niepieniężny; ta okoliczność zależy od tego, czy możliwe jest przeniesienie na Spółkę, w sposób neutralny podatkowo i finansowo, umów leasingowych),2) pasywów bilansowych o łącznej wartości bilansowej rzędu kilkudziesięciu tysięcyzłotych, a mianowicie:a) zobowiązań publicznoprawnych - gdyż obowiązujące przepisy wyłączają możliwość przeniesienia takich zobowiązań w wypadku aportu przedsiębiorstwa osoby fizycznej do spółki kapitałowej (brak sukcesji podatkowej), a ponadto3) składników nie podlegających ujęciu bilansowemu:a) składników majątku używanych na podstawie umów leasingu operacyjnego(ciągnik siodłowy, naczepa, kontenery, prasa) - dokonanie tego wyłączenia zależy od treści odpowiedzi na niniejsze pismo i stanowiska leasingodawcy, a mianowicie: jeśli umów leasingowych nie da się przenieść na Spółkę w sposób neutralny podatkowo i finansowo, Pan XXX będzie kontynuował (najprawdopodobniej) leasing przez czas przewidziany w umowach leasingowych; składniki majątku objęte leasingiem będzie wynajmował Spółce, a po zakończeniu umów leasingu i po wykupieniu przedmiotów leasingu od firmy leasingowej - najprawdopodobniej odsprzedaje Spółce lub wniesie aportem,b) licencji na programy komputerowe - gdyż licencjodawca nie wyraża zgody naprzeniesienie licencji,c) umów na dostawę mediów (prąd, wywóz śmieci, telefon) - gdyż w praktyce dużołatwiej zawrzeć nowe umowy, niż przenieść stare na Spółkę,d) umów kredytowych - jeśli bank nie wyrazi zgody na przeniesienie umów naSpółkę (niezależnie jednak od zgody banku, Spółka przejmie zobowiązaniawynikające z tych umów, w najgorszym razie na zasadzie art. 392 kc),e) umów ubezpieczenia mienia - jeśli firmy ubezpieczeniowe nie wyrażą zgody naprzeniesienie umów na Spółkę,f) dzierżawy nieruchomości zabudowanej (punkt skupu) -jeśli wydzierżawiający niewyrazi zgody na przeniesienie umowy na Spółkę,g) ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej – do czasu zakończenia prowadzenia działalności gospodarczej przez Pana XXX (dopóki Pan XXX prowadzić będzie działalność gospodarczą, dopóty jest on zobowiązany do prowadzenia ksiąg i przechowywania dokumentów księgowych - nie może więc ich przekazać Spółce; Spółka uzyska jednak pełen dostęp do tych ksiąg i dokumentów).

Należy zaznaczyć, iż przejęcie przez Spółkę zobowiązań związanych funkcjonalnie z przedsiębiorstwem (bilansowych i pozabilansowych), nie wyłączonych z aportu, nastąpi na zasadach określonych prawem cywilnym, tj.:1) z chwilą nabycia aktywów przedsiębiorstwa Spółka z mocy prawa staje się dłużnikiem solidarnym (art. 554kc),2) przed lub po nabyciu aktywów przedsiębiorstwa Spółka i Pan XXX wystąpią do wierzycieli Pana XXX o wyrażenie zgody na przejęcie długu na zasadzie art. 519 § 2 pkt 2) kc, w związku z czym:a) w stosunku do wierzycieli, którzy wyrażą zgodę na przejęcie długu, Pan XXX zostanie zwolniony z długu (art. 519 § l kc),b) w stosunku do pozostałych wierzycieli, Spółka będzie odpowiedzialna wobec Pana XXX za to, iż wierzyciele nie będą żądali od niego spełnienia świadczenia (art. 392 kc).Ponadto, należy zaznaczyć, iż ze względu na renomę przedsiębiorstwa Pana XXX, wniesienie wkładu niepieniężnego spowoduje powstanie wartości firmy, o której mowa w art. 16g ust. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych. Ewentualna nadwyżka wartości wniesionego jako wkład niepieniężny przedsiębiorstwa nad wartością nominalną objętych przez Pana XXX udziałów, zostanie odniesiona na kapitał zapasowy, natomiast wartość początkowa nabytych środków trwałych, ustalona w Spółce zgodnie z art. 16g ustawy o podatku dochodowym do osób prawnych, będzie niższa niż wartość nominalna udziałów objętych przez Pana XXX.Spółka sformułowała następujące pytanie: czy nabycie przez Spółkę przedsiębiorstwa, wniesionego do Spółki jako wkład niepieniężny opodatkowane jest podatkiem od czynności cywilnoprawnych ?Spółka sformułowała też własne stanowisko w sprawie stwierdzając, iż: nabycie przez Spółkę przedsiębiorstwa, wniesionego do Spółki jako wkład niepieniężny, nie jest opodatkowane podatkiem od czynności cywilnoprawnych, gdyż czynność ta nie jest wymieniona w art. 1 ust. 1 pkt 1) ustawy z dnia 20 września 2000 roku o podatku od czynności cywilnoprawnych. Podatkowi od czynności cywilnoprawnych podlega natomiast zmiana umowy spółki, w zakresie podniesienia kapitału, zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 2) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego w Białymstoku mając na uwadze stan faktyczny przedstawiony przez wnioskodawcę oraz stan prawny obowiązujący w dacie zaistnienia tego zdarzenia, postanawia udzielić następującej interpretacji, co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego.

W art. 1 ustawy z dnia 9 września 2000 roku o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz.U. z 2005r. Nr 41, poz. 399 ze zm.) został określony zamknięty katalog czynności cywilnoprawnych, które podlegają temu podatkowi. Wśród nich ustawodawca nie wymienił czynności wniesienia do Spółki wkładu niepieniężnego (aportu).Jednakże zgodnie z treścią art. 1 ust. 1 pkt. 1 lit. k) i ust. 2 powołanej wyżej ustawy, podatkowi od czynności cywilnoprawnych podlegają umowy spółki (akty założycielskie) i zmiany treści tych umów, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, z zastrzeżeniem ust. 3 pkt. 4, które w przedmiotowej sprawie nie ma zastosowania.Natomiast w myśl art. 1 ust. 3 pkt 2 powołanej ustawy, w przypadku spółki kapitałowej za zmianę umowy spółki uważa się wniesienie lub podwyższenie wniesionego do spółki wkładu, którego wartość powoduje podwyższenie kapitału zakładowego pożyczkę udzieloną spółce przez wspólnika (akcjonariusza) oraz dopłaty. Stosownie zaś do treści art. 1a w/w ustawy za spółkę kapitałową uważa się spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością lub spółkę akcyjną. Zatem sama czynność w postaci wniesienia przez osobę fizyczną do spółki kapitałowej wkładu niepieniężnego (aportu) jest czynnością neutralną z punktu widzenia ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Natomiast zmiana umowy spółki kapitałowej, która następuje w wyniku wniesienia takiego wkładu, którego wartość podwyższa kapitał zakładowy spółki, podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.Z przedstawionego stanu faktycznego sprawy wynika, iż osoba fizyczna prowadząca pozarolniczą działalność gospodarczą wniesie do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wkład niepieniężny w zamian za co obejmie zaoferowane przez Spółkę udziały. Utworzenie nowych udziałów przez Spółkę spowoduje podniesienie kapitału zakładowego.

Biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny oraz obowiązujący stan prawny należy stwierdzić, że sama czynność wniesienia przez osobę fizyczną do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wkładu niepieniężnego nie podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych. Natomiast opodatkowaniu tym podatkiem będzie podlegała zmiana umowy spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, która następuje w wyniku wniesienia do niej wkładu niepieniężnego podwyższającego jej kapitał zakładowy.

Zatem Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego w Białymstoku stwierdza, iż stanowisko podatnika zawarte we wniosku z dnia 17-01-2007 r. jest prawidłowe. Zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej, interpretacja niniejsza nie jest wiążąca dla wnioskodawcy. Wydana interpretacja jest wiążąca dla organów podatkowych i organów kontroli właściwych dla wnioskodawcy – art. 14b § 2 w/w ustawy.Informacja co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego jest wiążąca do czasu zmiany przepisów prawa, które były przedmiotem interpretacji.Stronie przysługuje zażalenie do organu odwoławczego Dyrektora Izby Skarbowej w Białymstoku za pośrednictwem Naczelnika Pierwszego Urzędu Skarbowego w Białymstoku ul. Świętojańska 13, w terminie 7 dni od daty otrzymania niniejszego postanowienia.Zażalenie powinno zawierać zarzuty przeciw postanowieniu, określać istotę i zakres żądania będącego przedmiotem zażalenia oraz wskazywać dowody uzasadniające to żądanie ( art. 222 w związku z art. 239 Ordynacji podatkowej ).