P O S T A N O W I E N I E

Na podstawie art. 14a § 4 w związku z art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. Nr 8 z 2005 r., poz. 60 ze zm.) Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie, udzielając pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w przedmiocie podatku dochodowego od osób prawnych w indywidualnej sprawie Podatnika przedstawionej we wniosku z dnia 11 kwietnia 2006 r. (data wpływu do tut. Urzędu 12 kwietnia 2006 r.) i uzupełnionej w dniu 14.06.2006 r.

p o s t a n a w i a

uznać stanowisko Podatnika za prawidłowe w zakresie zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów z tytułu sprzedaży udziałów w Spółce A wydatków opisanych w pkt. 2-4 wniosku Podatnika.

U Z A S A D N I E N I E

Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że Podatnik ("Spółka") do niedawna posiadał 100 % udziałów w spółce z o.o. ("Spółka A"), które sprzedał innej spółce niepowiązanej ("Spółka B") za cenę dużo niższą niż wartość tych udziałów widniejąca w księgach Spółki oraz ich wartość nominalna. Wynikało to ze złej kondycji finansowej, w jakiej znajdowała się Spółka A. Wartość rynkowa, jaką prezentowały sprzedane udziały, została potwierdzona wyceną dokonaną przez niezależną firmę doradczą.

Wartość sprzedawanych udziałów widniejąca w księgach Spółki powstała na skutek:

1) nabycia w 2000 r. 100 % udziałów według wartości nominalnej za długi Spółki A od osoby fizycznej będącej jej jedynym udziałowcem - opłacone poprzez kompensatę z częścią zobowiązań Spółki A wobec Podatnika (nie jest znany tytuł prawny do tej kompensaty);

2) podwyższenia kapitału w 2001 r. poprzez utworzenie nowych udziałów i pokrycie ich aportem w postaci posiadanych wierzytelności własnych od Spółki A z tytułu kwoty głównej udzielonej pożyczki i należności handlowych; nominalna wartość objętych udziałów odpowiadała równowartości posiadanych wierzytelności, które nie zostały zaliczone do kosztów uzyskania przychodów, nie powstał więc dochód do opodatkowania;

3) kilkukrotnego podwyższania kapitału zakładowego w Spółce A w 2002 r. poprzez utworzenie nowych udziałów i opłacenie ich gotówką;

4) podwyższenia kapitału w Spółce A w kwietniu 2004 r. poprzez utworzenie nowych udziałów i pokrycie ich aportem w postaci posiadanych wierzytelności własnych od Spółki A z tytułu sprzedanych jej w grudniu 2003 r. 100 % udziałów w innej spółce zależnej ("Spółka C"); cena ich sprzedaży znacznie przekraczała wartość kapitału zakładowego oraz kapitału własnego tej spółki na moment sprzedaży i nie była poparta wyceną niezależnej, zewnętrznej instytucji lub osoby - została ustalona na podstawie wyceny przygotowanej przez pracownika Spółki; dochód ze sprzedaży tych udziałów został wykazany w CIT-8 i opodatkowany na ogólnych zasadach.

W momencie konwersji wierzytelności z tytułu sprzedaży udziałów w Spółce C na udziały w Spółce A, nominalna wartość udziałów objętych przez Podatnika za aport tak powstałej wierzytelności odpowiadała równowartości posiadanej wierzytelności, która nie została zaliczona do kosztów uzyskania przychodów. Nie powstał wiec dochód do opodatkowania.

W momencie sprzedaży udziałów w Spółce A do Spółki B Podatnik był zmuszony odkupić udziały w Spółce C od Spółki A, gdyż Spółka B nie była zainteresowana zakupieniem udziałów w Spółce A posiadającej udziały w innym podmiocie.

Spółka wnosi o dokonanie interpretacji w zakresie stosowania przepisów art. 16 ust. 1 pkt 8 i art. 15 ust. 1k ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i wyjaśnienie kwestii możliwości zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów wartości sprzedanych udziałów w spółce z o.o.

Zdaniem Podatnika do kosztów uzyskania przychodów z tytułu sprzedaży udziałów w Spółce A można zaliczyć wartość udziałów objętych zarówno za wkłady niepieniężne jak i pieniężne, gdyż spełnione są wymagania opisane w art. 16 ust. 1 pkt 8 i art. 15 ust. 1k ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W szczególności Spółka uważa, że:

1) wartość udziałów nabytych w sposób opisany w pkt. 1 spełnia wymagania art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, gdyż zapłata za udziały w formie kompensaty z należnościami Podatnika przysługującymi od Spółki A, pomimo że nie była przekazana dla właściciela/sprzedawcy może być uznana za poniesiony wydatek;

2) w związku z tym, że objęcie nowych udziałów pokrytych aportem innym niż przedsiębiorstwo odbyło się po 2000 r., to zgodnie z art. 15 ust. 1k pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wartość nominalna objętych udziałów pokrytych aportem w postaci wierzytelności od Spółki A z tytułu udzielonej pożyczki i należności handlowych może być zaliczona do kosztów uzyskania przychodów;

3) zgodnie z brzmieniem art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wydatki na opłacenie gotówką obejmowanych udziałów, powstałych w wyniku kilkukrotnego podwyższania kapitału zakładowego mogą w momencie sprzedaży zostać zaliczone do kosztów uzyskania przychodów;

4) ustalając koszt uzyskania przychodów ze sprzedaży udziałów, można do kosztów uzyskania przychodów zaliczyć również nominalną wartość udziałów objętych za aport w postaci wierzytelności, powstałej w sposób opisany w pkt. 4 na podstawie art. 15 ust. 1k ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie po zapoznaniu się z przedstawionymi we wniosku okolicznościami, stwierdza co następuje:

Jeżeli chodzi o możliwość zaliczania poniesionych wydatków do kosztów uzyskania przychodów, to zgodnie z ogólną zasadą zawartą w art. 15 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) - u.p.d.o.p. kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1 u.p.d.o.p.

W sytuacji opisanej w pkt 2 zastosowanie znajdzie art. 15 ust. 1k pkt 1 u.p.d.o.p. Stosownie do tego przepisu w przypadku odpłatnego zbycia udziałów (akcji) w spółce objętych w zamian za wkład niepieniężny, na dzień zbycia tych udziałów (akcji) koszt uzyskania przychodów ustala się w wysokości nominalnej wartości objętych udziałów (akcji) z dnia ich objęcia - jeżeli te udziały (akcje) zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część.

W tej sytuacji przedmiotem wkładu niepieniężnego były posiadane wierzytelności własne od Spółki A z tytułu kwoty głównej udzielonej pożyczki i należności handlowych. Jest to wkład niepieniężny inny niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część. Jeżeli w świetle przepisów prawa, w szczególności przepisów Kodeksu Spółek Handlowych, doszło do prawidłowego podwyższenia kapitału zakładowego i określenia wartości nominalnej nowych udziałów, to zgodnie z art. 15 ust. 1k pkt 1 u.p.d.o.p. Podatnik ma prawo zaliczyć do kosztów uzyskania przychodów wysokość nominalnej wartości objętych udziałów z dnia ich objęcia.

Podobnie w sytuacji opisanej w pkt 4, jeżeli podwyższenie kapitału zakładowego poprzez utworzenie nowych udziałów objętych i pokrycie ich aportem w postaci posiadanych wierzytelności własnych od Spółki A z tytułu sprzedanych jej w grudniu 2003 r. 100 % udziałów w Spółce C odbyło się w sposób prawidłowy, to wartość nominalna objętych udziałów z dnia ich objęcia będzie mogła stanowić koszt nabycia udziałów w Spółce A.

Natomiast w przypadku opisanym w pkt. 3 zastosowanie znajdzie art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p. Jak stanowi ten przepis nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na objęcie lub nabycie udziałów albo akcji w spółce; wydatki takie są jednak kosztem uzyskania przychodu przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia tych udziałów oraz akcji.

Użyte przez ustawodawcę określenie "wydatków na nabycie" oznacza wydatki bezpośrednio warunkujące nabycie udziałów, tj. takie, bez których poniesienia skuteczne nabycie udziałów nie byłoby możliwe. Do wydatków na nabycie zaliczyć należy zapłaconą cenę udziałów oraz inne koszty bezpośrednio związane z tym zakupem (np. opłaty notarialne itp.). Takie wydatki zalicza się do kosztów uzyskania przychodów, ale dopiero z chwilą sprzedaży udziałów i pod warunkiem, że spełniają ogólne przesłanki zaliczenia do kosztów podatkowych wynikające z art. 15 ust. 1 u.p.d.o.p.

Zatem wydatki poniesione bezpośrednio na objęcie udziałów utworzonych w wyniku podwyższenia kapitału zakładowego w Spółce A i opłaconych przez Podatnika gotówką, zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p. stanowić będą koszty uzyskania przychodów z chwilą sprzedaży tych udziałów, pod warunkiem, że spełniają ogólne przesłanki zaliczenia do kosztów podatkowych wynikające z art. 15 ust. 1 u.p.d.o.p.

W przedstawionym stanie faktycznym, w wyżej opisanych pkt. 2 i 4 zastosowanie znajdzie art. 15 ust. 1k pkt 1 u.p.d.o.p., natomiast w pkt. 3 - art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p.

Spółka w momencie zbycia udziałów Spółki A osiągnie przychód w postaci uzyskanej ze sprzedaży tych papierów wartościowych ceny, natomiast do kosztów uzyskania przychodów będzie miała prawo zaliczyć wydatki na nabycie udziałów w Spółce A, a w przypadku udziałów objętych w zamian za wkład niepieniężny równowartość nominalnej wartości objętych udziałów z dnia ich objęcia.

Należy pamiętać, że warunkiem zaliczenia wszystkich wydatków do kosztów uzyskania przychodów jest jednak spełnienie przesłanek wynikających z art. 15 ust. 1 u.p.d.o.p. Podatnik ma obowiązek wykazania faktu poniesienia kosztu, jego racjonalności i związku z uzyskanym przychodem w sposób nie budzący wątpliwości. Przy spełnieniu tych warunków Spółka ma prawo zaliczyć wyżej opisane koszty nabycia udziałów w Spółce A do kosztów uzyskania przychodów w momencie zbycia tych udziałów.

Organ podatkowy wydając interpretację ocenia prawidłowość zastosowania w przedstawionym stanie faktycznym przepisów art. 15 ust. 1k pkt 1 u.p.d.o.p. oraz art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p., natomiast nie ocenia dopuszczalności, prawidłowości, ani celowości operacji gospodarczych, o których mowa we wniosku Spółki, mających wpływ na rozliczenie podatkowe Podatnika. Celem wydawania postanowienia na podstawie art. 14a ustawy Ordynacja podatkowa jest interpretacja co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w indywidualnych sprawach podatnika. Natomiast konkretna ocena prawidłowości rozliczeń podatkowych Podatnika jest związana z postępowaniem kontrolnym i podatkowym.

Należy dodać, że przy ocenie prawidłowości rozliczeń podatkowych Spółki należy brać pod uwagę treść przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w tym w szczególności art. 11 i art. 14.

W związku z powyższym Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie postanowił jak w sentencji.

Jednocześnie tutejszy organ podatkowy informuje, że interpretacja co do zakresu i sposobu stosowania prawa podatkowego w zakresie sytuacji opisanej w pkt. 1 zostanie wydana w odrębnym postanowieniu.

Niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia i jest aktualna do czasu zmiany stanu prawnego lub stanu faktycznego przedstawionego przez Pytającego. Organ podatkowy nie ma obowiązku informowania Podatnika o takiej zmianie.

Zgodnie z treścią art. 14b § 1 i 2 ustawy Ordynacja podatkowa przedmiotowa interpretacja nie jest wiążąca dla Podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej - do czasu jej zmiany lub uchylenia w drodze decyzji w trybie określonym w art. 14b § 5 w/w ustawy.

Na podstawie art. 14a § 4 ustawy Ordynacja podatkowa na niniejsze postanowienie zawierające interpretację służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w terminie 7 dni od dnia doręczenia postanowienia.W przypadku wniesienia zażalenia należy wnieść opłatę skarbową zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 oraz art. 9 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o opłacie skarbowej (t. j. Dz. U. Nr 253 z 2004 r., poz. 2532) w wysokości 5 zł od podania oraz 0,50 zł od każdego załącznika.