P O S T A N O W I E NI E

Na podstawie art. 216 i art. 14a § 1 i § 4 ustawy z dnia 29.08.1997r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2005 r. Nr 8 poz. 60) stwierdzam, że stanowisko Spółki zawarte we wniosku o udzielenie pisemnej interpretacji w sprawie sposobu zastosowania przepisów prawa podatkowego jest nieprawidłowe.

U Z A S A D N I E N I E

W dniu 14.01.2005 r. Spółka zwróciła się z wnioskiem o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego. Jak wynika z przedstawionego w piśmie stanu faktycznego Spółka funkcjonująca w formule sp. z o.o. przekształciła się na zasadach art. 551 i następnych k.s.h. w spółkę akcyjną. Kapitał zakładowy spółki z o.o. wynosił 51.000,00 zł podczas gdy minimalna wartość kapitału zakładowego spółki akcyjnej wynosić musi 500.000,00 zł.

W związku z tym spółka z o.o. postanowiła ukształtować kapitał zakładowy spółki akcyjnej powstałej z przekształcenia na poziomie 510.000,00 zł w taki sposób, aby brakująca część kapitału zakładowego sp. akcyjnej została pokryta środkami z innych funduszy kapitałów przekształconej spółki z o.o. Wobec takiej koncepcji ukształtowania kapitału zakładowego w spółce akcyjnej i wątpliwości: czy realizacja takiego postępowania prowadzi do powstanie po stronie udziałowców spółki obowiązku podatkowego w podatku dochodowym od osób fizycznych Spółka złożyła zapytanie:

1) Czy z racji pokrycia brakującej kwoty kapitału zakładowego spółki akcyjnej ze środków innych funduszy, kapitałów przekształcanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, po stronie udziałowców będących osobami fizycznymi powstaje przychód z kapitałów pieniężnych w rozumieniu art. 17 ust. 1 pkt 4 oraz art. 24 ust. 5 pkt 4 ustawy z dnia 26lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych?

2) Czy w terminie 14 dni po uprawomocnieniu się postanowienia o wpisie do krajowego rejestru sądowego spółki akcyjnej z kapitałem zakładowym 510.000 zł (na którą to kwotę składa się dotychczasowy kapitał zakładowy spółki z o.o. w wysokości 51.000 zł oraz kapitały rezerwowe spółki z o.o. w wysokości 459.000 zł), na mocy art. 30a ust. 1 pkt 4 oraz art. 42 ust. 4 i 5 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, spółka jako płatnik jest zobowiązana do pobrania i przekazania do urzędu skarbowego 19 % zryczałtowanego podatku dochodowego od kwoty 459.000 zł - różnicy pomiędzy kapitałem przekształcanej spółki z o.o. a kapitałem przekształconej spółki akcyjnej? Zaznaczyć należy, że wpis w KRS został dokonany w dniu 3 stycznia 2005 roku.

3) Czy też racji przekształcenia spółki z o.o. w spółkę akcyjną i uzupełnienia kapitału zakładowego spółki akcyjnej o kwoty środków zgromadzonych na kapitałach zapasowych spółki z o.o., obowiązek podatkowy po stronie wspólników (osób fizycznych), a tym samym termin zapłaty podatku dochodowego od osób fizycznych wystąpi dopiero na moment ewentualnego późniejszego zbywania akcji?

Mając na uwadze powyższe spółka nie znajduje podstawy prawnej na opodatkowanie przychodów wspólników na moment przekształcenia się spółki z o.o. w spółkę akcyjną.

Odnosząc się do przedstawionego stanowiska podatnika stwierdzam co następuje: Przeznaczenie osiągniętego przez spółkę zysku może być różne.Może być on źródłem zwiększenia kapitału własnego jak i wypłaty dywidendy. Czysty zysk pozostawiony w spółce w zależności od decyzji walnego zgromadzenia, może być składnikiem kapitału własnego pod postacią zysku niepodzielnego lat ubiegłych, może zasilić kapitał zapasowy bądź kapitały rezerwowe. O możliwości przeznaczenia kapitałów rezerwowych lub zapasowych decyduje cel, w jakim zostały one utworzone.Kapitały takie mogą być tworzone dla rozwoju spółki albo w celu jej dodatkowego zabezpieczenia przed stratami. Przeznaczenie na określony cel zysku z lat poprzednich wynika wyłącznie z uchwały walnego zgromadzenia, to organ ten może dokonać wypłaty zgromadzonych w nich zysków, o ile podejmie decyzje a nawet po spełnieniu określonych w k.s.h warunków-zwiększyć kapitał zakładowy.

Podział zysku spółki kapitałowej może przebiegać w sposób różny i służyć odmiennym celom, a w zależności od tego, powodować określone skutki w zakresie podatku dochodowego. Definicję dochodu (przychodu) z udziału w zyskach osób prawnych zawiera w art. 24 ust. 5 pkt 4 ustawy z dnia 26.07.1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jednolity Dz.U z 2000 r., Nr 14 poz. 176 z późn. zm.). Z analizy tego przepisu wynika, że dochodem z udziału w zyskach osoby prawnej jest dywidenda (sensu stricte) - tj. dochód faktycznie uzyskany z tego udziału - rozumiany jako dochód udziałowca (akcjonariusza) z tytułu udziału w zysku, a także z lat wcześniejszych osiągnięty przez spółkę z o. o. (akcyjną) i przeznaczonego przez walne zgromadzenie wspólników (akcjonariuszy) do podziału między uprawnionych. Dochód z udziału w zyskach osób prawnych wpłaconych zarówno w gotówce (jako dywidenda), jak i w innej formie, podlega opodatkowaniu według tych samych zasad, bowiem ani w k.s.h., ani w ustawie o podatku dochodowym od osób fizycznych przepisy nie precyzują w jakiej formie powinna nastąpić wypłata. Pogląd, że dywidenda może być wypłacona jedynie pod postacią określonej kwoty pieniężnej, nie ma oparcia w obowiązującym ustawodawstwie.

Z przedstawionych przez jednostkę faktów wynika, że nastąpiło przekształcenie spółki z o.o. w akcyjną na zasadach określonych w art. 551 k.s.h., i że walne zgromadzenie nie podejmowało uchwały w sprawie podwyższenia kapitału zakładowego spółki, a jedynie uchwałę w sprawie przekształcenia spółki z o. o. w spółkę akcyjną. Przekształcenie spółki wymaga uchwały powziętej, w przypadku przekształcenia spółki osobowej, przez wspólników, a w przypadku przekształcenia spółki kapitałowej, przez zgromadzenie wspólników lub walne zgromadzenie, w sposób określony odpowiednio w przepisach art. 571, art. 575, art. 577 § 1 pkt 1 i w art. 581. (art. 562 k.s.h.).

Przekształcenie spółki kapitałowej w inną spółkę kapitałową następuje, jeżeli oprócz wymagań, o których mowa w rozdziale 1 (tytuł IV Łączenie, podział i przekształcenie spółek; Dział III Przekształcenie spółek; Rozdział 1 przepisy ogólne):1) za przekształceniem spółki wypowiedzieli się wspólnicy reprezentujący co najmniej połowę kapitału zakładowego, większością trzech czwartych głosów, chyba że umowa albo statut przewiduje warunki surowsze,2) spółka przekształcana ma zatwierdzone sprawozdania finansowe co najmniej za dwa ostatnie lata obrotowe,3) przekształcana spółka akcyjna ma całkowicie pokryty kapitał zakładowy,4) kapitał zakładowy spółki przekształcanej będzie nie mniejszy od kapitału zakładowego spółki przekształconej, Jeżeli spółka przekształcana prowadziła działalność przez okres krótszy niż dwa lata, sprawozdanie finansowe, o którym mowa w art. 577 § 1 pkt 2 k.s.h., powinno obejmować cały okres działalności spółki nie objęty rocznym sprawozdaniem finansowym.

Przepis art. 577 k.s.h. stanowi w bardzo ograniczonym zakresie (tj. w pkt 1 i 4) odpowiednik art. 492 § 1 i art. 493 pkt 4. W pozostałym zakresie jest nowym rozwiązaniem, zawierającym rozwiązania o charakterze ochronnym tak dla wspólników przekształcanej spółki, jak i dla wierzycieli.

Wymaganie, o którym mowa w pkt 4 (art. 577 k.s.h.) należy interpretować z uwzględnieniem przepisu art. 555, zwłaszcza w przypadku przekształcenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę akcyjną. Tylko taka interpretacja pozwoli uniknąć mogących powstać wątpliwości. Chodzi tu bowiem o sytuację, że kapitał ten nie może być mniejszy od założonego w przepisach Kodeksu minimalnej wielkości kapitału zakładowego spółki z ograniczoną odpowiedzialŹnością. Na przekształcenie spółki z o.o. w spółkę akcyjną składają się dwa elementy : - po pierwsze, należy najpierw podnieść minimum kapitałowe spółki z ograniczoną odpowiedzialnością do wysokości co najmniej 500.000,00 zł, o ile jego dotychczasowa wysokość nie czyni zadość temu wymaganiu, - po drugie, w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej z kapitałem zakładowym wyższym od obowiązującego minimum, kapitał ten nie może zostać obniżony, czyli przekształcenie nie może być połączone z obniżeniem kapitału zakładowego (ochrona wierzycieli).

Należy zauważyć, że aby przekształcić spółkę z o. o. w akcyjną na wspólnikach ciąży pewien obowiązek, który wynika z art. 306 k.s.h. Następnie art. 308 k.s.h. w § 1 określa, że kapitał zakładowy spółki powinien wynosić co najmniej 500.000,00 zł co jest warunkiem wymaganym do zarejestrowania spółki akcyjnej. Na gruncie rozważań przyjętych w polskim prawie podatkowym, spółki posiadające osobowość prawną tj. spółki z o.o. oraz akcyjne, z jednej strony są podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych, z drugiej zaś zyski po opodatkowaniu uzyskane w tych spółkach stanowią źródło przychodów z kapitałów pieniężnych o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 4 w/w ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych dla wspólników. Dla celów podatkowych ważne jest określenie momentu powstania przychodu z tytułu przysporzenia majątkowego dla udziałowców (akcjonariuszy) spółki poprzez zwiększenie nominalnej wartości ich udziałów (akcji). Kwestię tę rozstrzyga art. 24 ust 5 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w myśl którego dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału w tym także dochód przeznaczony na objęcie kapitału zakładowego zgodnie z art. 308 k.s.h. Od powyższych dochodów osoby fizyczne zobowiązane są zapłacić podatek zryczałtowany wg stawki 19 % zgodnie z art. 30a ust. 1 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Do poboru podatku dochodowego z powyższego tytułu zobowiązana jest spółka jako płatnik w terminie 14 dni od dnia uprawomocnienia się postanowienia sądu rejestrowego o dokonaniu wpisu o przekształceniu spółki z o. o. w spółkę akcyjną. Pobrany podatek powinien być przekazany w terminie do dnia 20 miesiąca następującego po miesiącu, w którym pobrano podatek, na rachunek Urzędu Skarbowego właściwego według siedziby płatnika. W terminie przekazania kwoty pobranego podatku płatnicy są zobowiązani przesłać właściwemu miejscowo urzędowi skarbowemu deklarację, a podatnikowi-informację o pobranym podatku, sporządzone według obowiązujących wzorów PIT-8A.

Reasumując powyższe: - kapitał zakładowy spółki z o. o. wynosił 51.000,00 zł., - kapitał akcyjny spółki akcyjnej wynosi 510.000,00 zł., - różnica w kapitałach 459.000,00 zł.Różnica w kwocie 459.000,00 zł pochodzi z kapitału zapasowego spółki z o.o.(nie wypłacony zysk udziałowcom) stanowi kapitał akcyjny. Jest ona przysporzeniem majątku dla poszczególnych akcjonariuszy spółki akcyjnej, którymi są osoby fizyczne - byli udziałowcy spółki z o.o.

Udzielona interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia. Zgodnie z art. 14b § 1 i § 2 Ordynacji podatkowej niniejsza interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika, inkasenta natomiast wiążę organy podatkowe i organy kontroli skarbowej właściwe dla wnioskodawcy- do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Na niniejsze postanowienie zgodnie z art. 236 w związku z art. 14 a § 4 Ordynacji podatkowej służy prawo wniesienia zażalenia do Dyrektora Izby Skarbowej w Lublinie za pośrednictwem Naczelnika Lubelskiego Urzędu Skarbowego w Lublinie w terminie 7 dni od daty jego otrzymania.