Pisemna informacja o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie podatnika, w której nie toczy się postępowanie podatkowe lub kontrola podatkowa albo postępowanie przed sądem administracyjnym, o których stanowi art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926 ze zm.).

W dniu 12.02.2004 r. Spółka z o.o. „ABC" zwróciła się z zapytaniem do Naczelnika Opolskiego Urzędu Skarbowego w Opolu o udzielenie pisemnej informacji o zakresie stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.

Opisując sprawę Spółka poinformowała, że w dniu 8.12.2003 r. zostało wydane postanowienie Sądu Rejonowego w Opolu, na mocy którego nastąpiło połączenie spółek handlowych - „ABC" Sp. z o.o. (spółka przejmująca) ze Spółką z o.o. „DEF" (spółka przejęta). Wpis do Krajowego Rejestru Sądowego nastąpił również w dniu 8 grudnia 2003 r. Postanowienie Sądu, zaświadczenie o dokonaniu wpisu oraz odpis z KRS-u, według informacji zawartej w piśmie - Spółka „ABC" otrzymała w dniu 15 grudnia 2003 r., tj. po okresie siedmiu dni od dnia w którym nastąpiło połączenie spółek.

W okresie od dnia 8.12.2003 r. (data postanowienia sądowego i wpisu do KRS) do dnia 15.12.2003 r. (data wpływu dokumentów rejestrowych do Spółki „ABC) firmy realizowały transakcje kupna i sprzedaży i wystawiały faktury VAT, a ponadto Spółka „DEF" realizowała sprzedaż za pomocą kasy fiskalnej.

Z treści zapytania wynika, że do transakcji udokumentowanych fakturami VAT, które miały miejsce pomiędzy Spółkami w okresie między 08.12.2003 r, a 15.12.2003 r. i zostały ujęte w rozliczeniu podatku za miesiąc grudzień 2003 r., sporządzone zostały korekty faktur, które zostaną ujęte w rozliczeniu podatku VAT za m-c luty 2004 r.

Ponadto w związku z faktem, że Firma „DEF" prowadziła ewidencję sprzedaży za pomocą kasy fiskalnej, a spółka „ABC" takiego obowiązku nie miała (zgłoszenie ewidencji obrotu przy zastosowaniu kas fiskalnych spółka „ABC" złożyła w urzędzie skarbowym dopiero w miesiącu grudniu 2003 r.), za okres o którym mowa wyżej Spółka „ABC" wystawiła noty korygujące dla nabywców towarów, którzy otrzymali paragony fiskalne, w których dokonała zmiany danych sprzedawcy. Sprzedaż, którą w ww. okresie dokonała firma „DEF" przyjęto do ewidencji sprzedaży firmy „ABC" i podatek z tytułu tej sprzedaży rozliczono w miesiącu grudniu 2003 r.

Zdaniem Spółki dokonano prawidłowego rozliczenia dokumentów na dzień połączenia Spółek, tj. na dzień 8 grudnia 2003 r.

Pismem z dnia 23.04.2004 r., w odpowiedzi na wezwanie tut. organu podatkowego do uzupełnienia zapytania z dnia 12.02.2004 r. Spółka poinformowała, iż „korekty. faktur wystawionych w okresie od 08 do 15.12.2003 r. dotyczyły tylko sprzedaży towarów firmy "ABC" do firmy „DEF".

Ponadto wyszczególniła faktury sprzedaży dokonanej przez „ABC" dla firmy „DEF" oraz faktury korygujące, z których podatek naliczony został odliczony przez Spółkę „DEF" w miesiącu grudniu 2003 r.

Z przedłożonych kserokopii faktur i faktur korygujących wynika, że w miesiącu grudniu 2003 r. tylko do jednej faktury sprzedaży wystawionej w tym okresie przez „ABC" dla „DEF" wystawiono fakturę korygującą.

Tutejszy organ podatkowy po przeanalizowaniu stanu faktycznego w sprawie wyjaśnia, co następuje:

Zasady łączenia spółek kapitałowych regulują przepisy art. 491- 494 Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037 ze zm.). Przepisy te przewidują dwa rodzaje połączenia spółek - poprzez przejęcie (inkorporację) i zawiązanie nowej spółki. Połączenie - według zapisu art. 493 §1 Ksh - następuje z dniem wpisania połączenia do rejestru właściwego według siedziby, odpowiednio spółki przejmującej albo nowo zawiązanej, co wywołuje skutek wykreślenia spółki przejmowanej, albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki.

Z przesłanego do tut. Urzędu pisma wynika, że postanowieniem Sądu Rejonowego w Opolu z dnia 8.12.2003 r. nastąpiło połączenie - w trybie art. 492 § 1 K.s.h. - Spółki „DEF" ze Spółką „ABC", przy czym spółką przejmującą była Spółka z o.o. "ABC". Również w dniu 8 grudnia 2003 r. dokonano odpowiedniego wpisu do Krajowego Rejestru Sądowego.

Zgodnie z art. 93 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r.- Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926 ze zm.) osoba prawna zawiązana w wyniku łączenia osób prawnych, osobowych spółek handlowych, osobowych i kapitałowych spółek handlowych - wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się osób lub spółek.

Jednocześnie przepis art. 93 § 2 ww. ustawy stanowi, że przepis § 1 stosuje się odpowiednio do osoby prawnej łączącej się przez przejęcie innej osoby prawnej (osób prawnych) lub osobowej spółki handlowej (osobowych spółek handlowych).

W świetle ww. przepisu ustawy Ordynacja podatkowa tego typu połączenie osób prawnych nie wywołuje żadnych ujemnych skutków na gruncie podatku od towarów i usług, daje również uprawnienia do odliczenia podatku naliczonego dotyczącego przejętej Spółki. Przepisy prawa podatkowego nie przewidują w takiej sytuacji wystawiania faktur, bądź not korygujących.

Z pisma Spółki „ABC" wynika, że faktury do których wystawiono faktury korygujące, dokumentowały transakcje z samym sobą. Firma „DEF" już bowiem nie istniała, a w jej prawa i obowiązki wstąpiła firma „ABC".

W tej sytuacji, po uzyskaniu informacji, że dokonano stosownej rejestracji o połączeniu Spółek, należało faktury te anulować poprzez przekreślenie zarówno oryginału jaki i kopii faktury VAT z zaznaczeniem „anulowano" i nie wykazywać ich w deklaracji VAT-7. Skoro jednak faktury te zostały zarejestrowane i wykazane w deklaracji za grudzień 2003 r. to obecna ich korekta winna odnosić się również do tego okresu, a nie do miesiąca lutego 2004 r. Wystawienie faktur korygujących jak dokonała to Spółka „ABC" nie mieści się bowiem w regulacji przepisów podatkowych , o których mowa w § 41, § 42 i § 43 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 marca 2002 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług oraz o podatku akcyzowym (Dz. U. Nr 27, poz. 268 ze zm.).