2014.01.02 - Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi

Interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi
IPTPP2/443-847/13-2/KW
z 2 stycznia 2014 r.

Mechanizm kojarzenia podobnych interpretacji

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r., poz. 749, z późn. zm.) oraz § 2 i § 5a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770, z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 25 października 2013 r. (data wpływu 28 października 2013 r.) o wydanie pisemnej interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wydzielonego ze Spółki oddziału za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania podziału Spółki przez wydzielenie – jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 28 października 2013 r. został złożony wniosek o wydanie pisemnej interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego w sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wydzielonego ze Spółki oddziału za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania podziału Spółki przez wydzielenie.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka pod firmą X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w … przy ul. … (dalej: Spółka/Wnioskodawca), została zawiązana w dniu 29-08-2008 roku. Spółka została zarejestrowana w Krajowym Rejestrze Sądowym pod numerem ….

Wnioskodawca jest przedsiębiorcą telekomunikacyjnym i zgodnie z ustawą Prawo telekomunikacyjne wpisany został przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej do rejestru przedsiębiorców telekomunikacyjnych pod numerem …. Kapitał zakładowy Spółki wynosi … złotych. Docelowo jedynym wspólnikiem będzie spółka zagraniczna.

Spółka prowadzi dwa rodzaje działalności gospodarczej. Pierwszym rodzajem działalności jest pośrednictwo w świadczeniu usług telekomunikacyjnych na rzecz gospodarstw domowych oraz klientów biznesowych. W tym zakresie Wnioskodawca świadczy usługi dostarczania telewizji, dostępu do sieci Internet oraz usługi telefoniczne (dalej: działalność telekomunikacyjna). Drugim rodzajem działalności prowadzonej przez Spółkę jest działalność infrastrukturalna, związana z rozwojem, budową i utrzymaniem całej infrastruktury telekomunikacyjnej, która przyłączana jest do sieci w poszczególnych budynkach oraz która służy do dostarczania usług (pakietów) nabywanych przez Spółkę od podmiotów trzecich (dalej: działalność infrastrukturalna).

Działalność telekomunikacyjna w szczególności obejmuje:

świadczenie usług telekomunikacyjnych (Internet, telewizja, telefonia) dla klientów indywidualnych i biznesu,

świadczenie usług dodanych – poczta e-mail, turbo button,

działalność marketingowa, sprzedażowa, posprzedażowa, obsługi i utrzymania klienta i inna związana ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych.

Działalność telekomunikacyjna w głównej mierze opiera się na świadczeniu usług dla około 12.500 abonentów w oparciu o zawarte z tymi podmiotami umowy abonenckie. To właśnie w ramach tych umów Spółka świadczy usługi z zakresu dostarczania telewizji, dostępu do sieci Internet oraz usługi telefoniczne. Ponadto działalność telekomunikacyjna opiera się na zasobach (sieciach i urządzeniach telekomunikacyjnych), które mieszczą się w budynkach mieszkalnych oraz budynkach użytkowych wspomnianych abonentów. Zasoby te są przygotowane do przyjmowania określonych usług (pakietów) z dowolnej infrastruktury zewnętrznej. Na wspomniane pakiety składają się opisane powyżej przykładowe usługi, które również Spółka nabywa od innych podmiotów (np.: stacji telewizyjnych, dostawców Internetu, operatorów telefonicznych).

Z uwagi na powyższe Wnioskodawca zamierza jeszcze wyraźniej wyodrębnić organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie opisaną działalność teleinformatyczną poprzez zarejestrowanie w Krajowym Rejestrze Sądowym oddziału Spółki, który będzie zajmował się wyłącznie tego rodzaju działalnością.

Oddział ten będzie wyodrębniony organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki, na który będzie się składał zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który jednocześnie mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania.

W tym celu zarząd Spółki podjął już stosowne uchwały o utworzeniu oddziału (wewnętrznej jednostki organizacyjnej), stanowiącego immanentną część Spółki, ale jednocześnie będącego wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie częścią przedsiębiorstwa tej Spółki.

W uchwałach tych zarząd:

określił szczegółowy wykaz umów (umów handlowych i innych związanych z działalnością przypisaną do oddziału), z których prawa i obowiązki zostaną przypisane do oddziału,

zatwierdził regulamin organizacyjny oddziału określający podstawowe zasady organizacji i funkcjonowania oddziału oraz zakres jego działania. Regulamin organizacyjny oddziału określa w szczególności strukturę wewnętrzną, podział zadań i zakres odpowiedzialności osób na stanowiskach kierowniczych, podstawowe zadania komórek organizacyjnych wchodzących w skład oddziału,

zatwierdził zakres czynności i obowiązków osoby kierującej oddziałem, która wykonywać będzie wszelkie czynności w oparciu o regulamin organizacyjny oddziału,

wskazał, że oddział jest samodzielnym pracodawcą w rozumieniu art. 3 Kodeksu pracy. Wykaz pracowników przejętych do oddziału na podstawie art. 231 Kodeksu pracy stanowi stosowny załącznik do uchwały,

wskazał, że oddział prowadzić będzie odrębne od jednostki macierzystej (Spółki) księgi rachunkowe, w wyniku czego dojdzie do ustalenia przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań oddziału w sposób umożliwiający ich jednoznaczne wyodrębnienie z ogółu przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań jednostki macierzystej (Spółki). W oparciu o zmodyfikowany system finansowo-księgowy dla oddziału prowadzona będzie odrębna sprawozdawczość finansowa (tj. sporządzanie odrębnych rachunków zysków i strat oraz bilansów) oraz sprawozdawczość zarządcza (tj. generowanie raportów dotyczących działalności oddziału).

Na chwilę obecną Wnioskodawca będzie dokonywał rejestracji oddziału w Krajowym Rejestrze Sądowym. Ponadto oddziałowi zostanie nadany odrębny numer NIP, a także REGON, by mógł on w szczególności pełnić samodzielnie funkcje płatnika podatku dochodowego od osób fizycznych i płatnika składek na ubezpieczenie społeczne.

Na oddział składa się:

oznaczenie indywidualizujące oddział (nazwa),
własność ruchomości w szczególności w postaci:
- urządzeń telekomunikacyjnych – na które składają się urządzenia dostępowe i zarządzające ruchem, takie jak przełączniki, routery, nody optyczne, zasilacze awaryjne UPS,
- sieci dostępowej abonenckiej – sieć w … w prawie tysiącu budynków obejmująca około 12.500 abonentów, na którą składają się takie składniki jak szafy, rury, okablowanie strukturalne UTP, coax, złącza kablowe, multitapy, kable zasilania energetycznego,
- urządzeń znajdujących się u abonentów – dekodery, routery, aparaty telefoniczne, urządzenia typu STB (set-top-box), karty cam conax, moduły common interface, bramki VOIP,
- urządzeń i narzędzi biura obsługi klienta – serwery oprogramowania,
- sprzętu biurowego (kserokopiarki itp.),

oddział nie posiada przypisanych mu nieruchomości; na potrzeby funkcjonowania oddziału została wydzielona odpowiednia część nieruchomości leasingowanych przez Spółkę,
do oddziału zostały przypisane określone umowy, których realizacja związana jest z funkcjonowaniem tego oddziału, a w szczególności umowy z abonentami, umowy serwisowe, umowy najmu, umowy z właścicielami budynków, umowy z pracownikami itp.,
do oddziału zostały przypisane zobowiązania (w sensie zobowiązań pieniężnych, gdyż zobowiązania wynikające z wyżej wskazanych umów zostały oczywiście również przypisane) oraz należności, które powstały przed utworzeniem oddziału. Niemniej jednak od chwili powstania oddziału wszelkie zobowiązania i należności związane z funkcjonowaniem tego oddziału, z uwagi na zamierzenie prowadzenia dla oddziału odrębnych ksiąg rachunkowych, będą księgowane po stronie tego oddziału,
wartości niematerialne i prawne (systemy CRM (S.), systemy informatyczne biura obsługi klienta (I. – niezależne moduły programu przeznaczone do obsługi działalności telekomunikacyjnej), oprogramowanie związane z naliczaniem należności abonenckich), umowy licencyjne z nadawcami na reemisję programów telewizyjnych,
należności krótkoterminowe abonenckie,
środki pieniężne ze sprzedanych usług.

Do przykładowych pasywów związanych z odziałem/działalnością telekomunikacyjną należą w szczególności:

zobowiązania krótkoterminowe do dostawców usług telekomunikacyjnych,
zobowiązania publiczno-prawne związane z działalnością,
zobowiązania wobec pracowników,
zobowiązania krótkoterminowe do innych dostawców (pomieszczenia, najem samochodów).

Do oddziału zostali także przejęci niektórzy pracownicy na podstawie art. 23¹ Kodeksu pracy regulującego kwestie związane z przejściem zakładu pracy. Na czele zespołu pracowników oddziału stoi osoba kierująca tym oddziałem, której Spółka udzieli stosownych pełnomocnictw do reprezentowania oddziału (została ustanowiona prokura oddziałowa). Ponadto do oddziału przyporządkowano jeden rachunek bankowy.

Drugim rodzajem działalności prowadzonej przez Spółkę jest działalność infrastrukturalna, związana z rozwojem, budową i utrzymaniem całej infrastruktury telekomunikacyjnej, która przyłączana jest do sieci w poszczególnych budynkach oraz która służy do dostarczania usług (pakietów) nabywanych przez Spółkę od innych podmiotów. Działalność infrastrukturalna opiera się przede wszystkim na zasobach rozmieszczonych na terenie miasta … w postaci urządzeń telekomunikacyjnych szkieletowych oraz dostępowych, kanalizacji teletechnicznej wraz z okablowaniem oraz wielu innych urządzeniach związanych z utrzymaniem infrastruktury oraz dostarczania określonych usług. Działalność ta jest niezależna od działalności telekomunikacyjnej i obejmuje w szczególności świadczenie:

usług dzierżawy infrastruktury na rzecz innych podmiotów telekomunikacyjnych,
usług utrzymania, serwisu sieci, wsparcia technicznego, zarządzania siecią,
usługi rozwoju infrastruktury w określonych przez klientów obszarach,
usługi IP (transmisja danych, multicasty TV, dostęp do zasobów globalnego IP) dla innych operatorów telekomunikacyjnych,
usługi kolokacji i wirtualizacji.

Dodatkowo Wnioskodawca nadmienił, iż obok powyższych usług mieszczących się w ramach działalności infrastrukturalnej Spółka również prowadzi stację diagnostyczną pojazdów mechanicznych oraz zajmuje się w niewielkim zakresie wynajmem nieruchomości.

Działalność infrastrukturalna również będzie odpowiednio wyodrębniona, jest to bowiem główna część przedsiębiorstwa Spółki (centrala). Tak jak w przypadku wspomnianej powyżej działalności telekomunikacyjnej, działalność infrastrukturalna stanowi niezależną część działalności z wszelkimi cechami zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Działalność infrastrukturalna stanowi organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który jednocześnie może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania.

Na tę zorganizowaną część przedsiębiorstwa (związaną z działalnością infrastrukturalną) składać się będzie:

oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo (nazwa),
własność ruchomości w szczególności w postaci:
- urządzenia telekomunikacyjne szkieletowe oraz dostępowe – takie jak routery operatorskie klasy B., routery brzegowe, przełączniki szkieletowe, przełączniki corowe i agregacyjne,
- kanalizacja teletechniczna – około 80 kilometrów kanalizacji teletechnicznej,
- kable światłowodowe,
- kable miedziane,
- serwery i stacja czołowa, centrala telefoniczna A.,
- pomieszczenia i wyposażenie węzłów sieciowych zapewniające odpowiednie parametry środowiskowe oraz gwarantujące zasilanie w przypadku zaniku prądu,
- urządzenia i narzędzia związane z utrzymaniem infrastruktury i zarządzaniem siecią,
- narzędzia i sprzęt budowlany,
- samochody,
- urządzenia związane z budową infrastruktury,
- sprzęt biurowy (drukarki, kserokopiarki, skanery, telefony itp.),

na potrzeby funkcjonowania działalności infrastrukturalnej wykorzystywana będzie nieruchomość leasingowana przez Spółkę,
określone umowy, których realizacja związana jest z funkcjonowaniem działalności infrastrukturalnej, a w szczególności umowy dzierżawy kanalizacji, umowy dzierżawy światłowodów, umowy dzierżawy kabli miedzianych, umowy kolokacji, umowy hostingowe, umowy na transmisję danych, umowy technicznego przesyłu pakietów telewizyjnych dla innych operatorów, umowy pożyczki, umowy leasingowe, umowy najmu, umowy z pracownikami itp.,
zobowiązania (w sensie zobowiązań pieniężnych, oprócz zobowiązań wynikających z wyżej wskazanych umów) oraz należności. Zobowiązania i należności związane z funkcjonowaniem działalności infrastrukturalnej będą księgowane odrębnie tylko dla tej działalności,
wartości niematerialne i prawne (I. – niezależne moduły programu przeznaczone do obsługi działalności infrastrukturalnej),
należności krótkoterminowe,
środki pieniężne ze sprzedanych usług.

Do przykładowych pasywów związanych z działalnością infrastrukturalną należą w szczególności:

zobowiązania wobec dostawców usług, towarów i materiałów związanych z inwestycjami i utrzymaniem sieci,
zobowiązania leasingowe (budynek, sprzęt, samochody),
zobowiązania publiczno-prawne związane z działalnością,
kredyt inwestycyjny i obrotowy.

Celem Spółki jest dalszy rozwój działalności teleinformatycznej oraz działalności infrastrukturalnej, przy jednoczesnym wyraźniejszym rozdzieleniu tych działalności, a to głównie za sprawą faktu, iż działalność infrastrukturalna jest wykorzystywana nie tylko do działalności telekomunikacyjnej opisanej w niniejszym wniosku, ale również dla zupełnie innych potrzeb takich jak świadczenie usług dzierżawy infrastruktury i transmisji danych dla innych operatorów, instytucji i biznesu. Są to usługi typu:

dzierżawa kanalizacji teletechnicznej,

dzierżawa włókien światłowodowych,

dzierżawa kabli miedzianych,

transmisji danych (PVC, VPN) dla operatorów.

Z uwagi na fakt, iż w okresie pomiędzy powstaniem oddziału, a podziałem Spółki działalność infrastrukturalna (jako działalność centrali) będzie również w części wykorzystywana na potrzeby działalności telekomunikacyjnej (jako działalność oddziału), będzie dochodziło do wzajemnych rozliczeń pomiędzy odziałem a centralą Spółki. Rozliczenia te sprowadzać się będą do przepływu środków pieniężnych pomiędzy oddziałem a centralą właśnie w związku z wykorzystywaniem części działalności infrastrukturalnej na potrzeby działalności telekomunikacyjnej. Rozliczenia będą dokonywane za pomocą odrębnych rachunków bankowych przypisanych odpowiednio do oddziału i centrali, jak również ewidencjonowane za pośrednictwem ksiąg rachunkowych prowadzonych odrębnie dla oddziału i centrali.

Wnioskodawca dodał także, że z działalnością infrastrukturalną związani są pracownicy (będą to pracownicy, którzy nie zostaną przejęci na podstawie art. 231 Kodeksu pracy do tworzonego oddziału). Pracownikami tymi będzie kierowała wyznaczona osoba, w ramach określonej struktury organizacyjnej. Spółka na potrzeby działalności infrastrukturalnej posiada rachunek bankowy, który będzie odrębny od rachunku przewidzianego dla oddziału.

Wnioskodawca nie będzie posiadał jakichkolwiek udziałów w spółce nowo zawiązanej i odwrotnie. Spółka posiada siedzibę na terytorium RP. Spółka nowo zawiązana również będzie posiadała siedzibę na terytorium RP.

Podział ten będzie polegał na tym, iż zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki prowadzona w postaci oddziału zostanie wydzielona do spółki nowo zawiązanej, natomiast pozostała zorganizowana część przedsiębiorstwa związana z działalnością infrastrukturalną pozostanie w Spółce (spółka dzielona). Wydzielenie to nastąpi w wyniku obniżenia kapitału zakładowego Spółki.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Czy część przedsiębiorstwa wyodrębniona w ramach oddziału wskazanego w opisie stanu faktycznego stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług?
Czy wskazany podział Spółki przez wydzielenie części majątku Spółki wyodrębnionego w ramach oddziału opisanego w stanie faktycznym stanowi zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, a co za tym idzie czy do tego podziału stosuje się przepisy ustawy o VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy,

Odpowiedź na pytanie 1

Zainteresowany zwrócił uwagę na fakt, iż wyodrębniony obszar działalności gospodarczej w postaci działalności telekomunikacyjnej stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa („ZCP”) na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług (podobnie zresztą jak pozostający w Spółce obszar działalności infrastrukturalnej).

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług (dalej ustawa o VAT): „ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

Zgodnie z powyższym z ZCP mamy do czynienia, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

W związku z tym, że ustawodawca nie definiuje w jaki sposób spełnienie powyższych przesłanek powinno być weryfikowane, konieczne jest indywidualne rozpatrzenie każdego z przypadków.

ZPC nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników. Podstawowym wymogiem jest zatem to, aby ZPC stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Warunkiem niezbędnym jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie, które to wydzielenie ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej, funkcjonalnej.

W opisywanym stanie przyszłym, zdaniem Wnioskodawcy, bezsprzecznie mamy do czynienia z pełnym wyodrębnieniem organizacyjnym. Każda z działalności prowadzona będzie:

w specjalnych zespołach dojdzie do wyodrębnienia pracowników zajmujących się jednym rodzajem działalności,
na czele zespołów pracowników będą stały osoby kierujące pracownikami dla każdego rodzaju działalności,
opierać się będzie na innych grupach składników majątkowych i związanych z nimi praw materialnych,
każda z działalności będzie stanowić funkcjonalną całość w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nią zadań gospodarczych. Nie należy jednak utożsamiać tego pojęcia z pełną samodzielnością finansową. Elementem wyodrębnienia finansowego jest również prowadzenie oddzielnych rachunków bankowych osobno dla oddziału i centrali.

W tym kontekście Wnioskodawca zaznaczył, iż system finansowo-księgowy Spółki będzie umożliwiał ewidencjonowanie zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na ustalenie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań wynikających z każdej z działalności, dodatkowo będzie również możliwe prowadzenie dla każdej z działalności odrębnej sprawozdawczości finansowej (tj. sporządzanie odrębnych rachunków zysków i strat oraz bilansów) oraz sprawozdawczości zarządczej (tj. generowanie raportów dotyczących danej działalności).

W ocenie Zainteresowanego, powyższe okoliczności potwierdzają jednoznacznie, iż działalność telekomunikacyjna (jak i infrastrukturalna) będzie spełniała warunek wyodrębnienia finansowego.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy natomiast rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. ZPC musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

W świetle ustalonej praktyki, ZPC musi być zatem przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych, a więc musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia określonych działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Wyodrębniona w Spółce działalność telekomunikacyjna może stanowić odrębną całość i może, zdaniem Wnioskodawcy, być samodzielnym przedmiotem działalności (tak zresztą jak i działalność infrastrukturalna).

Alokowane w ramach obu działalności składniki materialne i niematerialne, zobowiązania, jak również personel, są ze sobą funkcjonalnie powiązane, umożliwiając prowadzenie każdej z działalności odrębnie.

Podsumowując Wnioskodawca podkreślił, że ZPC nie jest dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, ale wyodrębnionym organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołem tych składników, zdolnym do bycia oddzielnym przedsiębiorstwem, samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze, dlatego też na podstawie przytoczonego stanu przyszłego działalność telekomunikacyjna (jak również i infrastrukturalna) winna stanowić odrębną ZPC. Zdaniem Wnioskodawcy zarówno wydzielany ze Spółki zespół składników, jak też zespół składników pozostających w Spółce, będą stanowić na moment podziału ZPC w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług.

Odpowiedź na pytanie 2

W świetle zajętego powyżej przez Wnioskodawcę stanowiska w zakresie, że działalność telekomunikacyjna (jak i infrastrukturalna) stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, należy stwierdzić, iż planowany przez Wnioskodawcę podział w oparciu o treść art. 529 § 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych, zgodnie z którym podział Spółki nastąpi poprzez przeniesienie części majątku Spółki (spółka dzielona) na spółkę nowo zawiązaną (tzw. podział przez wydzielenie) nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a to na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do: „transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa”.

Odnosząc się zatem do treści przytoczonego przepisu, ustawa o podatku od towarów i usług znajdzie co do zasady zastosowanie tylko wtedy, gdy transakcja zbycia nie będzie dotyczyła przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

W opisanym stanie przyszłym zarówno majątek przejmowany, jak i majątek pozostający w Spółce, zdaniem Wnioskodawcy, stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa. Powyższe oznacza, że w przypadku dokonania przez Wnioskodawcę planowanego podziału nie będzie on podlegał opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054, z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają:

odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
eksport towarów;
import towarów na terytorium kraju;
wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Przez towary, w myśl art. 2 pkt 6 ustawy, należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast art. 7 ust. 1 ustawy stanowi, iż przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Zgodnie z przepisem art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Stosownie do art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „transakcji zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek stanowią treść tytułu IV działu II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2013 r., poz. 1030).

W art. 529 § 1 Kodeksu spółek handlowych wyróżniono cztery sposoby dokonania podziału spółek kapitałowych. Zgodnie z ww. przepisem, podział może być dokonany przez:

przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie),
zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek),
przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki),
przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Wobec powyższego należy stwierdzić, że przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych podział dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie), powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonej części majątku. Złożoność procedur związanych z podziałem spółki nie ma przy tym znaczenia. Istotny jest efekt końcowy – przeniesienie własności.

Zatem podział spółki przez wydzielenie jest transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy, o ile przedmiotem dostawy jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów ustaw podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93, z późn. zm.).

Zgodnie z tym przepisem, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
koncesje, licencje i zezwolenia;
patenty i inne prawa własności przemysłowej;
majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
tajemnice przedsiębiorstwa;
księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 2 pkt 27e ustawy, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako: dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, iż definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest przedsiębiorcą telekomunikacyjnym. Spółka prowadzi dwa rodzaje działalności gospodarczej. Pierwszym rodzajem działalności jest pośrednictwo w świadczeniu usług telekomunikacyjnych na rzecz gospodarstw domowych oraz klientów biznesowych. W tym zakresie Wnioskodawca świadczy usługi dostarczania telewizji, dostępu do sieci Internet oraz usługi telefoniczne. Drugim rodzajem działalności prowadzonej przez Spółkę jest działalność infrastrukturalna, związana z rozwojem, budową i utrzymaniem całej infrastruktury telekomunikacyjnej, która przyłączana jest do sieci w poszczególnych budynkach oraz która służy do dostarczania usług (pakietów) nabywanych przez Spółkę od podmiotów trzecich.

Wnioskodawca zamierza jeszcze wyraźniej wyodrębnić organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie działalność teleinformatyczną poprzez zarejestrowanie w Krajowym Rejestrze Sądowym oddziału Spółki, który będzie zajmował się wyłącznie tego rodzaju działalnością. Oddział ten będzie wyodrębniony organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki, na który będzie się składał zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który jednocześnie mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania. W tym celu zarząd Spółki podjął już stosowne uchwały o utworzeniu oddziału (wewnętrznej jednostki organizacyjnej), stanowiącego immanentną część Spółki, ale jednocześnie będącego wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie częścią przedsiębiorstwa tej Spółki.

W uchwałach tych zarząd:

określił szczegółowy wykaz umów (umów handlowych i innych związanych z działalnością przypisaną do oddziału), z których prawa i obowiązki zostaną przypisane do oddziału,

zatwierdził regulamin organizacyjny oddziału określający podstawowe zasady organizacji i funkcjonowania oddziału oraz zakres jego działania. Regulamin organizacyjny oddziału określa w szczególności strukturę wewnętrzną, podział zadań i zakres odpowiedzialności osób na stanowiskach kierowniczych, podstawowe zadania komórek organizacyjnych wchodzących w skład oddziału,

zatwierdził zakres czynności i obowiązków osoby kierującej oddziałem, która wykonywać będzie wszelkie czynności w oparciu o regulamin organizacyjny oddziału,

wskazał, że oddział jest samodzielnym pracodawcą w rozumieniu art. 3 Kodeksu pracy,

wskazał, że oddział prowadzić będzie odrębne od jednostki macierzystej (Spółki) księgi rachunkowe, w wyniku czego dojdzie do ustalenia przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań oddziału w sposób umożliwiający ich jednoznaczne wyodrębnienie z ogółu przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań jednostki macierzystej (Spółki). W oparciu o zmodyfikowany system finansowo-księgowy dla oddziału prowadzona będzie odrębna sprawozdawczość finansowa (tj. sporządzanie odrębnych rachunków zysków i strat oraz bilansów) oraz sprawozdawczość zarządcza (tj. generowanie raportów dotyczących działalności oddziału).

Oddziałowi zostanie nadany odrębny numer NIP, a także REGON. Na oddział składa się:

oznaczenie indywidualizujące oddział (nazwa),
własność ruchomości,
oddział nie posiada przypisanych mu nieruchomości; na potrzeby funkcjonowania oddziału została wydzielona odpowiednia część nieruchomości leasingowanych przez Spółkę,
do oddziału zostały przypisane określone umowy, których realizacja związana jest z funkcjonowaniem tego oddziału, a w szczególności umowy z abonentami, umowy serwisowe, umowy najmu, umowy z właścicielami budynków, umowy z pracownikami itp.,
do oddziału zostały przypisane zobowiązania (w sensie zobowiązań pieniężnych, gdyż zobowiązania wynikające z wyżej wskazanych umów zostały oczywiście również przypisane) oraz należności, które powstały przed utworzeniem oddziału. Niemniej jednak od chwili powstania oddziału wszelkie zobowiązania i należności związane z funkcjonowaniem tego oddziału, z uwagi na zamierzenie prowadzenia dla oddziału odrębnych ksiąg rachunkowych, będą księgowane po stronie tego oddziału,
wartości niematerialne i prawne, umowy licencyjne z nadawcami na reemisję programów telewizyjnych,
należności krótkoterminowe abonenckie,
środki pieniężne ze sprzedanych usług.

Do oddziału zostali także przejęci niektórzy pracownicy na podstawie art. 231 Kodeksu pracy regulującego kwestie związane z przejściem zakładu pracy. Na czele zespołu pracowników oddziału stoi osoba kierująca tym oddziałem, której Spółka udzieli stosownych pełnomocnictw do reprezentowania oddziału. Ponadto do oddziału przyporządkowano jeden rachunek bankowy.

Drugim rodzajem działalności prowadzonej przez Spółkę, jest działalność infrastrukturalna, związana z rozwojem, budową i utrzymaniem całej infrastruktury telekomunikacyjnej, która przyłączana jest do sieci w poszczególnych budynkach oraz która służy do dostarczania usług (pakietów) nabywanych przez Spółkę od innych podmiotów. Działalność ta jest niezależna od działalności telekomunikacyjnej i obejmuje w szczególności świadczenie usług dzierżawy infrastruktury na rzecz innych podmiotów telekomunikacyjnych, usług utrzymania, serwisu sieci, wsparcia technicznego, zarządzania siecią, usługi rozwoju infrastruktury w określonych przez klientów obszarach, usługi IP dla innych operatorów telekomunikacyjnych, usługi kolokacji i wirtualizacji. Dodatkowo obok powyższych usług mieszczących się w ramach działalności infrastrukturalnej Spółka również prowadzi stację diagnostyczną pojazdów mechanicznych oraz zajmuje się w niewielkim zakresie wynajmem nieruchomości.

Działalność infrastrukturalna również będzie odpowiednio wyodrębniona, jest to bowiem główna część przedsiębiorstwa Spółki (centrala). Tak jak w przypadku działalności telekomunikacyjnej, działalność infrastrukturalna stanowi niezależną część działalności z wszelkimi cechami zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Następnym krokiem jaki po utworzeniu oddziału Wnioskodawca zamierza podjąć to dokonanie podziału Spółki. Podział nastąpi w oparciu o treść art. 529 § 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych, zgodnie z którym podział Spółki nastąpi poprzez przeniesienie części majątku Spółki (spółka dzielona) na spółkę nowo zawiązaną (tzw. podział przez wydzielenie). Wnioskodawca nie będzie posiadał jakichkolwiek udziałów w spółce nowo zawiązanej i odwrotnie. Spółka posiada siedzibę na terytorium RP. Spółka nowo zawiązana również będzie posiadała siedzibę na terytorium RP. Podział ten będzie polegał na tym, iż zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki prowadzona w postaci oddziału zostanie wydzielona do spółki nowo zawiązanej, natomiast pozostała zorganizowana część przedsiębiorstwa związana z działalnością infrastrukturalną pozostanie w Spółce (spółka dzielona). Wydzielenie to nastąpi w wyniku obniżenia kapitału zakładowego Spółki.

Mając na uwadze przedstawiony opis zdarzenia przyszłego oraz powołane przepisy prawa należy stwierdzić, że skoro jak wskazał Wnioskodawca – działalność telekomunikacyjna wydzielona w postaci oddziału będzie wyodrębniona organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie w istniejącej Spółce i będzie stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej, to wówczas będzie spełniała definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa stosownie do art. 2 pkt 27e ustawy. W konsekwencji, czynność przekazania do nowo zawiązanej spółki składników materialnych i niematerialnych w postaci oddziału prowadzącego działalność telekomunikacyjną, w wyniku podziału przez wydzielenie w rozumieniu art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, będzie stanowiła zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa i nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Podkreślić należy, iż tut. Organ wydając interpretację przepisów prawa podatkowego na podstawie art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej nie prowadzi postępowania podatkowego w rozumieniu tej ustawy. Niniejsza interpretacja indywidualna ogranicza się wyłącznie do udzielenia pisemnej informacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w okolicznościach zdarzenia przyszłego wskazanego przez Wnioskodawcę. Tut. Organ informuje, iż nie jest właściwy do przeprowadzenia postępowania dowodowego, które w przedmiotowej sprawie umożliwiłoby weryfikację opisanego zdarzenia przyszłego.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012 r., poz. 270, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.

doradcapodatkowy.com gdy potrzebujesz własnej indywidualnej interpretacji podatkowej.

Reklama

O nas

Regulamin