W odpowiedzi na wezwanie Spółdzielni Mieszkaniowej z dnia 23 kwietnia 2008r. (data wpływu 28 kwietnia 2008r.) do usunięcia naruszenia prawa poprzez zmianę indywidualnej pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego z dnia 10 kwietnia 2008r. znak IBPP3/443-178/08/KO, złożone na podstawie art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów wyjaśnia co następuje. W wyniku ponownej analizy sprawy, z uwzględnieniem zarzutów przytoczonych w wezwaniu do usunięcia naruszenia prawa, znaleziono podstawy do zmiany ww. indywidualnej interpretacji przepisów prawa podatkowego.

Treść zarzutów zawartych w wezwaniu do usunięcia naruszenia prawa.

Strona wzywa Ministra Finansów działającego przez organ upoważniony do wydania indywidualnej interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach do usunięcia naruszenia prawa poprzez:

1. zmianę interpretacji indywidualnej z dnia 10 kwietnia 2008r. Nr IBPP3/443-178/08/KO otrzymanej w dniu 15 kwietnia 2008r.
2. uznanie, że stanowisko wnioskodawcy przedstawione we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej z dnia 8 stycznia 2008r., uzupełnione pismami z dnia 7 marca 2008r., 11 marca 2008r., 14 marca 2008r., 21 marca 2008r. i 1 kwietnia 2008r. dotyczącej podatku od towarów i usług , w zakresie stawki podatku VAT dotyczącej ustanowienia prawa odrębnej własności lokalu mieszkalnego jest prawidłowe.
   
   

Strona czyni zarzut naruszenia prawa w zakresie art. 43 ust. 1 pkt 2 i 10 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług, w związku z art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych ( Dz. U. z 2003r. Nr 119, poz. 1116 ze zm.).

W ocenie Skarżącej, tut. Organ naruszył prawo uznając, iż czynności przeniesienia własności lokalu mieszkalnego na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej, któremu przysługuje spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu, na podstawie pisemnego żądania złożonego do Zarządu Spółdzielni na podstawie przepisów art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych (Dz. U. z 2003r. Nr 119, poz.1116 ze zm.) jako czynności przekształcenia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego ustanowionego po dniu 1 maja 2004r. w odrębną własność, opodatkowaną 7% stawką podatku od towarów i usług.

We wniosku z dnia 8 stycznia 2008r. uzupełnionego pismami z dnia 7 marca 2008r., 11 marca 2008r., 14 marca 2008r., 21 marca 2008r. i 1 kwietnia 2008r. Wnioskodawca przedstawił następujący stan faktyczny:

W grudniu 1996 r. Spółdzielnia Mieszkaniowa, zwana dalej SM, na podstawie przepisów ustawy z dnia 12 października 1994r. o zasadach przekazywania zakładowych budynków mieszkalnych przez przedsiębiorstwa państwowe (Dz. U. z 1994 Nr 119, poz. 567 ze zm.) nieodpłatnie nabyła od Zakładów budynki mieszkalne wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu. Działając w oparciu o art. 9 ust. 2 ww. ustawy SM zobowiązała się przyjąć w poczet członków SM dotychczasowych najemców zakładowych lokali mieszkalnych położonych w przekazywanych nieruchomościach i ustanowić na ich rzecz spółdzielcze lokatorskie prawa do tych lokali. W świetle przepisów ustawy z dnia 16 września 1992r. prawo spółdzielcze (Dz. U. z 2003 Nr 188, poz. 1848 ze zm.) ustanowienie spółdzielczego prawa do lokalu mogło odbyć się tylko na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej lub współmałżonków i związane było z wniesieniem wkładu mieszkaniowego stanowiącego część kosztów budowy tego lokalu. Większość dotychczasowych najemców przejętych przez SM dawnych mieszkań zakładowych złożyła deklaracje członkowskie, wpłaciła wpisowe i udział członkowski oraz wniosła wkład mieszkaniowy lub budowlany na zasadach określonych w Statucie SM i ww. art. 9 ust. 2 ustawy z dnia 12 października 1994r., a SM ustanowiła na rzecz tych członków odpowiednio, w zależności od wniesionego wkładu, spółdzielcze lokatorskie lub własnościowe prawo do lokalu. Spółdzielnia mieszkaniowa jest dobrowolnym zrzeszeniem nieograniczonej liczby osób (art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 16 września 1992r. prawo spółdzielcze Dz. U. z 2003 Nr 188, poz. 1848 ze zm.) więc nie wszyscy najemcy skorzystali z tej oferty tzn. nie złożyli deklaracji członkowskiej i nie zostali przyjęci w poczet członków SM, a tym samym SM nie mogła ustanowić na rzecz osób, które nie są członkami SM spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu. Osoby te zawarły z SM umowy najmu lokalu mieszkalnego na czas nieoznaczony. Z dniem 23 kwietnia 2001r. weszły w życie przepisy ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych (Dz. U. z 2001 Nr 4, poz.27), które umożliwiły spółdzielniom mieszkaniowym nie tylko ustanawianie spółdzielczych praw do lokali czy zawieranie umów najmu, ale ustanawianie odrębnej własności lokali mieszkalnych lub lokali o innym przeznaczeniu. SM mogła ustanawiać odrębną własność lokali w ramach nowych inwestycji lub działając na wniosek (żądanie) członków spółdzielni posiadających spółdzielcze lokatorskie lub własnościowe prawo do lokalu lub najemców spółdzielczych lokali mieszkalnych lub użytkowych, w tym najemców dawnych mieszkań zakładowych na warunkach określonych w przepisach tej ustawy oraz uchwalonym na jej podstawie Statucie SM. W wyniku orzeczeń TK oraz kolejnych nowelizacji ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych (Dz. U. z 2003 Nr 119, poz. 1116 ze zm.) został znowelizowany m.in. art. 48 tej ustawy. W wyniku tej nowelizacji Najemcy mieszkań spółdzielczych, które przed przejęciem przez SM były mieszkaniami zakładowymi, mogli występować z żądaniem zawarcia umowy ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego i zostali zwolnieni z obowiązku wniesienia wkładu mieszkaniowego z tego tytułu. Z takiej możliwości w SM skorzystało ok. 50 osób. Z dniem zawarcia z Najemcą umowy ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do zajmowanego lokalu SM zmniejszała fundusz zasobowy o wartość niewniesionego przez Najemcę wkładu mieszkaniowego.

W dniu 31 lipca 2007r. weszła w życie kolejna nowelizacja ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych, która została wprowadzona w życie ustawą z dnia 14 czerwca 2007r. Na dzień 31 lipca 2007r. w SM występują spółdzielcze lokatorskie prawa do lokali mieszkalnych, w których członkowie:

1. wnieśli wkład mieszkaniowy w wysokości różnicy między kosztem budowy przypadającym na dany lokal a uzyskaną przez SM pomocą ze środków publicznych lub z innych środków uzyskanych na sfinansowanie kosztów budowy lokalu - ok. 950 przypadków,
2. wnieśli wkład mieszkaniowy w wysokości 5% aktualnej wartości lokalu - ok. 75 przypadków,
3. zostali zwolnieni z obowiązku wniesienia wkładu budowlanego w wysokości 5% aktualnej wartości lokalu - ok. 50 przypadków.
   
   

W ww. przypadkach zachodziła i może zachodzić konieczność ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu po zmarłym członku SM.

W tak opisanym stanie faktycznym występuje poniższy przypadek:

W dniu 20 maja 2005r. Spółdzielnia wyraziła zgodę na dokonanie wzajemnej zamiany lokali mieszkalnych pomiędzy panem J.N. i panem T.M. oraz ustanowiła spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu mieszkalnego na rzecz pana J.N., który dotychczas posiadał spółdzielcze lokatorskie prawo do innego lokalu ustanowione w dniu 23 stycznia 1997r. po dokonaniu wpłaty kwoty 217 zł stanowiącej 5% aktualnej wartości tego lokalu oraz na rzecz pana T.M., który dotychczas posiadał spółdzielcze lokatorskie prawo do innego lokalu ustanowione w dniu 3 lipca 2004r.

Pan T.M. w dniu 17 czerwca 2004r. złożył do Spółdzielni wniosek o ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu, które dotychczas zajmował na podstawie umowy najmu bez obowiązku wnoszenia kaucji mieszkaniowej. Do wniosku pan T.M. dołączył deklarację członkowską. Zarząd Spółdzielni przyjął pana T.M. w poczet członków Spółdzielni i na podstawie art. 48 ust. 1 pkt 4 zwolnił pana T.M. z obowiązku wyniesienia wkładu mieszkaniowego stanowiącego 5% wartości lokalu mieszkalnego tj. 412,00 zł. W dniu 3 lipca 2004r. Spółdzielnia ustanowiła spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu mieszkalnego na rzecz pana T.M., dotychczasowego Najemcę tego lokalu. Spółdzielnia wyrażając zgodę na wzajemną zamianę mieszkań zainteresowanym członkom przyjęła zgodne oświadczenia stron, że wkłady mieszkaniowe przynależne danym lokalom przechodzą na nowych użytkowników tych mieszkań.Pan J.N. i pan T.M. zasiedlili swoje dotychczasowe lokale mieszkalne wraz ze swoimi rodzinami przed datą 4 grudnia 1996 r. tj., przed nieodpłatnym przejęciem tych lokali przez Spółdzielnię od Z. Działając na podstawie przepisów art. 12 ust. 1 ustawy w dniu 31 lipca 2007r. pan J.N. oraz pan T.M. złożyli wnioski z żądaniem zawarcia umowy przeniesienia własności zajmowanych lokali.Warunkiem przeniesienia własności zajmowanego lokalu jest dokonanie przez pana J.N. wpłaty wkładu mieszkaniowego w kwocie 412 zł. (kwota wkładu mieszkaniowego zwolniona na mieszkaniu pana T.M.) oraz spłaty zadłużenia z tytułu opłat związanych z eksploatacją i utrzymaniem nieruchomości w częściach przypadających na ten lokal mieszkalny, a na rzecz pana T.M. jest dokonanie wpłaty zadłużenia z tytułu opłat związanych z eksploatacją i utrzymaniem nieruchomości w częściach przypadających na ten lokal mieszkalny (wkład mieszkaniowy był wniesiony wcześniej przez pana J.N.). Aktualna rynkowa wartość lokalu mieszkalnego zajmowanego przez pana J.N. na zasadach spółdzielczego lokatorskiego praw do lokalu wynosi 43.215 zł., a pana T.M. 21.345 zł.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy ustanowienie, na mocy przepisów art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych, prawa odrębnej własności lokalu mieszkalnego podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług w wysokości 7 % od 1 stycznia 2008r....

Zdaniem Wnioskodawcy przeniesienie własności lokalu mieszkalnego na mocy przepisów art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o spółdzielniach mieszkaniowych, spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego mieści się w dostawie towarów używanych, jak również w dostawie obiektów budownictwa mieszkaniowego nie zasiedlonych po raz pierwszy i jest zwolnione z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 i 10 ustawy o podatku od towarów i usług.

Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów zmienia swoje stanowisko zawarte w indywidualnej interpretacji przepisów prawa podatkowego z dnia 10 kwietnia 2008r. znak IBPP3/443-178/08/KO i stwierdza, co następuje:

W myśl art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawa o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

1. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
2. eksport towarów;
3. import towarów;
4. wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
5. wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.
   
   

Na podstawie art. 7 ust. 1 pkt 5 cyt. ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

Z powyższego wynika, iż czynności związane m.in. z ustanowieniem na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej lokatorskiego prawa do lokalu, własnościowego prawa do lokalu oraz ustanowienie odrębnej własności lokalu mieszkalnego zostały zrównane z dostawą towaru.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 cyt. ustawy zwalnia od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe. Natomiast zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 14 cyt. ustawy przez pierwsze zasiedlenie rozumie się wydanie pierwszemu nabywcy lub pierwszemu użytkownikowi obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu.

Zgodnie z art. 43 ust. 7 ww. ustawy zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 nie ma zastosowania w przypadku, o którym mowa w art. 29 ust. 8.Zgodnie z treścią art. 29 ust. 8 ww. ustawy o podatku od towarów i usług jeżeli w okresie 5 lat od ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego jest zawierana umowa o przekształcenie przysługującego członkowi prawa na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu lub ustanowienie w miejsce tego prawa odrębnej własności lokalu, podstawą opodatkowania jest różnica między wartością rynkową lokalu a wartością zwaloryzowanego wkładu mieszkaniowego, pomniejszona o kwotę podatku.

W myśl art. 153 ust. 2 ww. ustawy przepisów ustawy nie stosuje się w przypadkach, o których mowa w art. 29 ust. 8, jeżeli ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004r. Z cyt. wyżej przepisów wynika, iż dostawa polegająca na ustanowieniu spółdzielczego lokatorskiego prawa do przejętych przez spółdzielnie mieszkaniowe lokali zakładowych, które nie jest dokonywane w ramach pierwszego zasiedlenia – podlega zwolnieniu od podatku od towarów i usług. Dotyczy to również przekształcenia tego prawa. Przekształcenie lokatorskiego prawa do lokalu, który był już wcześniej zasiedlony, jest opodatkowane jedynie wówczas, gdy od pierwszego ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu nie upłynęło 5 lat oraz ustanowienie tego prawa i pierwsze zasiedlenie tego lokalu miało miejsce po 30 kwietnia 2004r.

Z opisanego przez Wnioskodawcę stanu faktycznego wynika, że:
1. w odniesieniu do lokalu zasiedlonego przed 4 grudnia 1996r., do którego spółdzielcze lokatorskie prawo do tego lokalu ustanowiono po raz pierwszy w dniu 23 stycznia 1997r. na rzecz Pana J.N., a następnie w odniesieniu do tego samego lokalu ustanowiono ponowne spółdzielcze lokatorskie prawo w dniu 20 maja 2005r. na rzecz Pana T.M.
   - ustanowienie w dniu 20 maja 2005r. ponownie spółdzielczego lokatorskiego prawa do tego lokalu objęte jest zakresem art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy o podatku od towarów i usług,
   - zaś do przekształcenia tego prawa lokatorskiego w prawo odrębnej własności będzie miał zastosowanie art. 153 ust. 2 ustawy, jako że pierwsze zasiedlenie lokalu mieszkalnego i ustanowienie do tego lokalu prawa lokatorskiego miało jednak miejsce przed 1 maja 2004r.
   
2. w odniesieniu do lokalu zasiedlonego przed 4 grudnia 1996r. do którego spółdzielcze lokatorskie prawo do tego lokalu ustanowiono po raz pierwszy w dniu 3 lipca 2004r. na rzecz Pana T.M. dotychczasowego najemcę tego lokalu, a następnie w odniesieniu do tego samego lokalu ustanowiono ponownie spółdzielcze lokatorskie prawo w dniu 20 maja 2005r. na rzecz Pana J.N.
   - ustanowienie w dniu 3 lipca 2004r. po raz pierwszy spółdzielczego lokatorskiego prawa do tego lokalu, oraz ponowne ustanowienie lokatorskiego prawa w dniu 20 maja 2004r. objęte jest zakresem art. 43 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy, bowiem czynności te dotyczą lokalu który był już wcześniej zasiedlony,
   - również przekształcenie tego prawa w prawo odrębnej własności lokalu korzysta ze zwolnienia z podatku od towarów i usług
   
   

Zatem tut. organ uwzględnia zarzut naruszenia prawa w zakresie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług podniesiony przez Wnioskodawcę w niniejszym wezwaniu i uznaje stanowisko Wnioskodawcy za prawidłowe

Na zmienioną niniejszym aktem pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie z dnia 10 kwietnia 2008r. IBPP3/443-178/08/KO Stronie przysługuje prawo wniesienia skargi z powodu jej niezgodności z prawem.

Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia niniejszej odpowiedzi (art. 53 § 2 ww. ustawy) za pośrednictwem organu, który wydał interpretację (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.