POSTANOWIENIE

Naczelnik Pomorskiego Urzędu Skarbowego w Gdańsku, działając na podstawie art.14a §1 i §4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz.U. z 2005r., Nr 8, poz.60 z późn. zm.), po rozpatrzeniu wniosku o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2000r., Nr 54, poz. 654 z późn. zm.), w sprawie: dochód uzyskany z odpłatnego zbycia akcji na rzecz spółki w celu umorzenia tych akcji

stwierdza, że

stanowisko przedstawione w tym wniosku jest prawidłowe w odniesieniu do opisanego stanu faktycznego.

UZASADNIENIE

Podatnik posiada większościowy pakiet akcji imiennych w spółce akcyjnej, które spółka ta zamierza nabyć w celu ich umorzenia.

Zdaniem Podatnika skutki podatkowe zbycia akcji w celu umorzenia należy oceniać w oparciu o art. 10 ust. 1 pkt 2 w związku z art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Dochodem ze zbycia akcji w celu umorzenia jest uzyskany przychód w wysokości 6.300.000 zł, pomniejszony zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy z dnia 15.02.1992r. o koszty nabycia lub objęcia akcji w kwocie 6.144.847,73 zł. Od wypłaty pomniejszonej o koszt nabycia bądź objęcia akcji w oparciu o pisemne oświadczenie akcjonariusza płatnik winien potrącić 19% zryczałtowany podatek dochodowy w wysokości 29.478,90 zł według wyliczenia (6.300.000,00 - 6.144.848,00) x 19% = 29.478,90 zł.

Na tle zaprezentowanego we wniosku stanu faktycznego Naczelnik Pomorskiego Urzędu Skarbowego w Gdańsku stwierdza, co następuje:

Jak stanowi art. 362 § 1 pkt 5 ustawy z dnia 15.09.2000r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.) spółka nie może nabywać wyemitowanych przez nią akcji (akcje własne). Zakaz ten nie dotyczy m.in. nabycia akcji w celu ich umorzenia.

Zgodnie z art. 359 § 1 K.s.h. akcje mogą być umorzone w przypadku, gdy statut tak stanowi. Akcja może być umorzona albo za zgodą akcjonariusza w drodze jej nabycia przez spółkę (umorzenie dobrowolne), albo bez zgody akcjonariusza (umorzenie przymusowe). Umorzenie dobrowolne nie może być dokonane częściej niż raz w roku obrotowym. Przesłanki i tryb przymusowego umorzenia określa statut.

Według art. 360 § 1 K.s.h. umorzenie akcji wymaga obniżenia kapitału zakładowego. Uchwała o obniżeniu kapitału zakładowego powinna być powzięta na walnym zgromadzeniu, na którym powzięto uchwałę o umorzeniu akcji.

Zgodnie z art. 10 ust. 1 ustawy z dnia 15.02.1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.) dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4a i 4b, jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału (akcji), w tym także:

1. dochód z umorzenia udziałów (akcji),
2. dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki, w celu umorzenia tych udziałów (akcji),

Obecnie, w świetle brzmienia przepisu art. 10 ust. 1 ustawy z dnia 15.02.1992r., który z dniem 01.01.2003r. został uzupełniony przez dodanie pkt 2 rozszerzającego katalog dochodów (przychodów) z udziału w zyskach osób prawnych, o dochód udziałowca (akcjonariusza) uzyskany w wyniku odpłatnego zbycia przez niego na rzecz spółki kapitałowej jej własnych udziałów (akcji) w celu ich umorzenia, taki dochód jest dochodem z udziału w zyskach osób prawnych i podlega opodatkowaniu 19% zryczałtowanym podatkiem dochodowym.

Na mocy art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy z dnia 15.02.1992r., zgodnie z nowelizacją tego przepisu obowiązującą od dnia 01.01.2004r. do przychodów nie zalicza się zwróconych udziałów lub wkładów w spółdzielni, umorzenia udziałów lub akcji w spółce, w tym kwot otrzymanych z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki w celu umorzenia tych udziałów (akcji) oraz wartości majątku otrzymanego w związku z likwidacją osoby prawnej - w części stanowiącej koszt ich nabycia bądź objęcia, a także zwróconych udziałowcom (akcjonariuszom) dopłat wniesionych do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami - w wysokości określonej w złotych na dzień ich faktycznego wniesienia.

Według art. 15 ust. 1l ustawy z dnia 15.02.1992r., zgodnie z nowelizacją tego przepisu obowiązująca od dnia 01.01.2004r. w przypadku umorzenia udziałów (akcji) objętych w zamian za wkład niepieniężny albo ich zbycia na rzecz spółki w celu ich umorzenia, do ustalenia kosztu, o którym mowa w art. 12 ust. 4 pkt 3, przepisy ust. 1k stosuje się odpowiednio. Przy czym na podstawie art. 4 ust. 3 ustawy z 09.06.2000r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. Nr 60, poz. 700) koszt nabycia bądź objęcia udziałów (akcji) określa się na podstawie przepisów ustawy z dnia 15.02.1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych obowiązujących w roku objęcia, nabycia tych udziałów (akcji).

W świetle powyższych przepisów udziałowcy (akcjonariusze), którzy otrzymali świadczenia z tytułu umorzenia udziałów (akcji) w kwocie wyższej niż wydatki poniesione na nabycie lub objęcie tych udziałów (akcji), osiągają dochód z tytułu udziałów w zyskach osób prawnych, opodatkowany na podstawie art. 22 ustawy z dnia 15.02.1992r. stawką w wysokości 19%.

Jak stawowi art. 26 ust. 1 ustawy z dnia 15.02.1992r. osoby prawne i jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz będące przedsiębiorcami osoby fizyczne, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz w art. 22, są obowiązane, jako płatnicy, pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, w dniu dokonania wypłaty, zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat.

Na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy z dnia 15.02.1992r. płatnicy, o których mowa w ust. 1, przekazują kwoty podatku w terminie do 7 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym zgodnie z ust. 1 i 2 pobrano podatek, na rachunek urzędu skarbowego właściwego według siedziby podatnika, a w przypadku podatników wymienionych w art. 3 ust. 2 - na rachunek urzędu skarbowego właściwego w sprawach opodatkowania osób zagranicznych. W terminie przekazania kwoty pobranego podatku płatnicy są obowiązani przesłać urzędowi skarbowemu deklarację, a podatnikowi - informację o pobranym podatku, sporządzone według ustalonych wzorów.

Odrębne zasady opodatkowania mają zastosowanie, gdy umarzane udziały (akcje) zostały objęte w zamian za aport w postaci przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, przy czym definicja przedsiębiorstwa i jego zorganizowanej części zawarta jest w art. 4a pkt 3 i 4 ustawy z dnia 15.02.1992r.

Od dnia 01.01.2003r., zgodnie z brzmieniem art. 10 ust. 1b ustawy z dnia 15.02.1992r., przepisów ust. 1 pkt 1 i 2 nie stosuje się w przypadku umorzenia udziałów (akcji) objętych za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Przy czym na podstawie art. 2 ustawy z dnia 27.07.2002r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2002r. Nr 141, poz. 1179) cytowany przepis ma zastosowanie do dochodu uzyskanego z umorzenia udziałów (akcji), jeżeli zostały one objęte po dniu 31.12.2002r.

Oznacza to, że gdy udziały (akcje) będące przedmiotem umorzenia zostały (po dniu 31.12.2002r.) objęte w zamian za wkład w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, dochód z umorzenia udziałów lub z odpłatnego zbycia udziałów na rzecz spółki w celu umorzenia nie stanowi dochodu z udziału w zyskach osób prawnych.

Dochód z tego tytułu podlega opodatkowaniu na zasadach ogólnych, na podstawie art. 7 ust. 1 i 2 oraz art. 19 ust. 1 ustawy z dnia 15.02.1992r. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 15.02.1992r. do przychodów zalicza się wynagrodzenie podatnika otrzymane w wyniku umorzenia udziałów (akcji) objętych w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Koszt uzyskania powyższego przychodu ustala się tak samo jak w przypadku zbycia udziałów (akcji) objętych za wkład w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, tj. w wysokości równej wartości księgowej przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części z dnia objęcia udziałów (akcji), nie wyższej jednak niż wartość nominalna udziałów (akcji) (art. 15 ust. 1k i 1l ustawy z dnia 15.02.1992r.).

Reasumując przy założeniu, iż umarzane akcje nie zostały objęte za aport w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, stanowisko Podatnika, iż dla akcjonariusza skutki podatkowe zbycia akcji w celu ich umorzenia należy oceniać na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 2 w związku z art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych uznać należy za prawidłowe.

Tut. Organ podatkowy uznaje również za prawidłowe stanowisko Podatnika, iż płatnik winien potrącić zryczałtowany podatek dochodowy od wypłaty pomniejszonej o część stanowiącą koszt nabycia bądź objęcia akcji w oparciu o pisemne oświadczenie akcjonariusza. Przy czym zgodnie z art. 30 § 4 ustawy z dnia 29.08.1997r. Ordynacja podatkowa w przypadku gdy podatek nie został pobrany przez płatnika z winy podatnika organ podatkowy wydaje decyzję o odpowiedzialności podatnika.