Dotyczy: art. 4a pkt 4, art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.).

Na podstawie art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926 ze zm.), Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego w Szczecinie na pisemne zapytanie Podatnika z dnia 25.08.2004 r., uzupełnione w dniu 27.10.2004 r.udziela informacji o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego i stwierdza, co następuje:

Wnoszący zapytanie przedstawił stan faktyczny, z którego wynika, że:

Dwa podmioty gospodarcze posiadają między sobą powiązania o charakterze osobowym. Powiązanie to polega na tym, iż Prezes Zarządu pierwszego podmiotu, jest jednym z trzech udziałowców Spółki (posiada udziały w wysokości mniejszej niż 33 %) i jednocześnie wiceprezesem drugiej powiązanej Spółki. Natomiast drugi z trzech udziałowców pierwszej Spółki, jest również Prezesem Zarządu drugiej powiązanej jednostki.

Pierwsza powiązana jednostka posiada prawo własności w stosunku do trzech nieruchomości (lokali użytkowych). Dwie z tych nieruchomości są przeznaczone na wynajem, natomiast trzecia wykorzystywana jest do prowadzenia przez Spółkę restauracji. Dodatkowo Spółka zajmuje się prowadzeniem sieci kawiarnio - sklepów (tzw. sklepy kolonialne) w wynajmowanych od osób trzecich lokalach użytkowych, na terenach hipermarketów.

Sklepy kolonialne wraz z restauracją stanowią organizacyjnie wyodrębnioną działalność jednostki. W Spółce wyszczególnia się koszty uzyskania przychodów, wynik finansowy i związany z nim poziom płac względem: wynajmowanych lokali użytkowych, restauracji oraz sklepów kolonialnych.

Przedmiotem działalności drugiej powiązanej osobowo Spółki jest prowadzenie sklepów spożywczych w wynajmowanych od osób trzecich lokalach.

Zarząd i wspólnicy pierwszej powiązanej Spółki, w celu efektywniejszego zarządzania jednostką zamierzają dokonać restrukturyzacji rodzajów działalności poprzez:

• zaprzestanie dalszego prowadzenia restauracji oraz sprzedaż sprzętui wyposażenia lokalu użytkowego wraz z zobowiązaniami związanymi bezpośrednio z restauracją, pracownikami oraz umowami jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa (jednak bez prawa własności do lokalu), drugiej powiązanej Spółce,
• w stosunku do lokalu użytkowego, w którym prowadzona będzie restauracja zostanie zawarta umowa najmu,
• w dalszej perspektywie planuje się podział istniejącej Spółki w trybie art. 529 § 1 pkt 3 k.s.h., i przeniesienie działalności związanej z prowadzeniem sklepów kolonialnych, wraz z częścią majątku spółki dzielonej na nowo zawiązaną w tym celu jednostkę.

Przenoszony majątek, pracownicy, zobowiązania oraz znak towarowy dotyczyłyby wyłącznie majątku związanego z prowadzeniem sklepów kolonialnych. Udziałowcami spółki przejmującej będą osoby fizyczne – wspólnicy spółki dzielonej i między spółkami nie wystąpią powiązania kapitałowe.

Na tle powyższych okoliczności faktycznych podatnik formułuje stanowisko, iż:

1. Sprzedaż wyposażenia, sprzętu oraz wszystkiego, co związane jestz prowadzeniem restauracji, należy uznać za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa, pomimo pozostawienia w spółce sprzedającej prawa własności lokalu użytkowego, w którym prowadzona jest restauracja (zawarta zostanie umowa najmu lokalu),
2. W wyniku podziału spółki, w trybie art. 529 § 1 pkt 3 k.s.h., Spółka dzielona nie osiągnie przychodu będącego wynikiem przekazania składników majątkowych spółce wydzielonej, ponieważ pozostanie w niej jedynie majątek w postaci lokali użytkowych, które będzie wynajmować (wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, umowami dotyczącymi zawartych umów najmu, zarządzania, dostawy mediów itp.),
3. Nowo powstała (poprzez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa) spółka, także nie uzyska dochodu podlegającego opodatkowaniu z tytułu wartości otrzymanego majątku spółki dzielonej, co wynika z treści art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,
4. Podział istniejącej Spółki jest neutralny podatkowo, ponieważ dokonywany jest z uzasadnionej przyczyny ekonomicznej, polegającej na efektywniejszym zarządzaniu wyodrębnionych poszczególnych rodzajów działalności,
5. Wspólnicy dzielonej Spółki nie osiągną przychodu z tytułu objęcia udziałóww spółce nowo zawiązanej (zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 12 w związku z art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych).

Przychód powstanie dopiero w momencie zbycia udziałów przez wspólników spółki nowo zawiązanej, przy czym przychód ze zbycia udziałów stanowić będzie cena sprzedaży udziałów, natomiast koszty uzyskania przychodów będą ustalane w wysokości określonej w przepisie art. 16 ust. 1 pkt 8c cyt. ustawy.

Pismem z dnia 27.10.2004 r. Podatnik wskazał, iż stanowisko wyrażone w punkcie 1 wniosku, spełnia jedynie rolę informacyjną. W związku z tym nie ma konieczności, aby tut. organ podatkowy ustosunkowywał się do ww. punktu.

Z uwagi na to, że wniosek złożyła spółka dzielona, niniejsza informacjao zastosowaniu przepisów prawa podatkowego nie uwzględnia oceny skutków podatkowych zarówno dla Spółki – nabywcy restauracji, jak i spółki nowo powstałej (zagadnienie zawarte w punkcie 3).

Analogicznie zagadnienie zawarte w punkcie 5 (dotyczące skutków podatkowych planowanego podziału po stronie wspólników) wykracza poza zakres informacji dotyczącej Podatnika, w związku z tym odstąpiono od udzielenia informacji na pytanie zawarte w tym punkcie.

Tut. organ podkreśla także, iż w oparciu o przedstawiony stan faktyczny nie ma możliwości dokonania oceny, czy podział zostanie przeprowadzony ze względu na uzasadnione przyczyny ekonomiczne Spółki (zapytanie sformułowane w punkcie 4).

Stwierdza się, że stanowisko zawarte w punkcie 2 jest prawidłowe.

Do opisanego stanu faktycznego mają zastosowanie normy prawa podatkowego zawarte w przepisach: art. 4a pkt 4, oraz art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.).

Jednym ze sposobów podziału spółki kapitałowej jest podział przez wydzielenie, polegający na przeniesieniu części majątku spółki dzielonej na istniejącą lub nowo zawiązaną spółkę (art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h.).

Z dniem wydzielenia wspólnicy spółki dzielonej stają się wspólnikami spółki przejmującej, wskazanej w planie podziału (art. 531 § 4 k.s.h.). Wydzielenie następuje bądź w dniu wpisu do rejestru nowej spółki, bądź wpisu o podwyższenie kapitału zakładowego spółki przejmującej (art. 530 § 2 k.s.h.). Tylko w przypadku ww. sposobów podziału, spółka dzielona zachowuje byt prawny. Konsekwencją tego podziału jest powstanie dochodu podlegającego opodatkowaniu po stronie:

• spółki dzielonej,
• spółki przejmującej (nowo zawiązanej),
• wspólników spółki dzielonej.

Podstawowym kryterium, od którego będą uzależnione skutki podatkowew podatku dochodowym, jest charakter majątku przekazywanego do majątku innej spółki oraz majątku pozostającego w spółce dzielonej, a mianowicie, czy majątek ten może być traktowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Art. 4a pkt 4 cyt. ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, definiuje pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa stanowiąc iż, oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Cyt. powyżej podatkowa definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa odpowiada analogicznej konstrukcji na gruncie Kodeksu cywilnego (art. 551).

Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że podatnik prowadzi działalność gospodarczą, polegającą na:

• najmie lokali użytkowych, stanowiących przedmiot jego prawa własności,
• prowadzeniu sieci sklepów kolonialnych,
• prowadzeniu restauracji.

Po zaniechaniu prowadzenia restauracji oraz przekazaniu do spółki przejmującej składników majątkowych związanych z siecią sklepów kolonialnych, spółka dzielona będzie kontynuowała działalność, polegającą tylko na wynajmowaniu kilku własnych lokali użytkowych.

Jeśli nastąpiło - w związku z kilkoma przedmiotami działalności podatnika – finansowe i organizacyjne wyodrębnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, przeznaczonych do realizacji konkretnego zadania, należy uznać, że zarówno zespół takich składników w postaci sieci sklepów, jak i lokale użytkowe (wraz ze wszystkimi wierzytelnościami, zobowiązaniami, umowami najmu, zarządzania, dostawy mediów itd.) mogą stanowić (każdy taki zespół odrębnie) zorganizowane części przedsiębiorstwa podatnika.

Uwzględniając katalog przychodów, zdefiniowany w przepisie art. 12 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych należy uznać, iż dla podatnika (spółki dzielonej) podział będzie obojętny podatkowo, tzn. nie powstanie przychód z tego tytułu w spółce dzielonej.