Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Kielcach działając na podstawie art. 14a § 1 i § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tj. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) po rozpatrzeniu wniosku z dnia 13.07.2006 r. (data wpływu do tut. organu podatkowego 14.07.2006 r.) złożonego przez firmę "E." sp. z o.o. o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu stosowania przepisów prawa podatkowego w przedmiocie podatku dochodowego od osób prawnych, stwierdza, że przedstawione we wniosku stanowisko jest prawidłowe.

Z treści wniosku wynika, że Spółka planuje połączenie z innymi spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością. Połączenie nastąpi w trybie art. 492 § 1 pkt 1 Kodeksu spółek handlowych, tzn. łączenia przez przejęcie. W planowanym procesie Spółka będzie spółką przejmującą. Całość majątku spółek przejmowanych zostanie przeniesiona na Spółkę, za udziały, które Spółka przejmująca wyda wspólnikom spółek przejmowanych. Połączenie spółek nie spowoduje powstania nowego podmiotu, lecz zachodzić będzie kontynuacja podmiotów przejmowanych przez podmiot przejmujący.

Spółka stoi na stanowisku, że zgodnie z brzmieniem przepisu art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przy połączeniu spółek kapitałowych dla Spółki przejmującej nie stanowi dochodu z udziału w zyskach osób prawnych nadwyżka wartości otrzymanego przez Spółkę przejmującą majątku spółek przejmowanych ponad nominalną wartość udziałów przyznanych udziałowcom Spółki przejmowanej. Wyjątek od powyższej zasady stanowi pkt 2 tego samego artykułu, wedle brzmienia którego, dla Spółki przejmującej, która posiada udział w kapitale zakładowym spółki przejmowanej w wysokości mniejszej niż 25% w przeliczeniu na prawa głosu, dochód stanowi nadwyżka wartości przejętego majątku odpowiadająca procentowemu udziałowi w kapitale zakładowym spółki przejmowanej nad kosztami uzyskania przychodu obliczonymi zgodnie z art. 25 ust. 1k lub art. 16 ust. 1 pkt 8 updop. Ponieważ Spółka nie posiada udziałów z kapitale zakładowym spółek przejmowanych, nie powstanie w Spółce przejmującej dochód z udziału w zyskach osób prawnych podlegający opodatkowaniu.

Rozpatrując wniosek podatnika Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Kielcach stwierdza, co następuje.

Z treści artykułu 10 ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tj. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) wynika, że przy połączeniu spółek kapitałowych, dla spółki przejmującej lub nowo zawiązanej:1) nie stanowi dochodu, o którym mowa w art. 10 ust. 1 nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną majątku spółki przejmowanej lub dzielonej ponad nominalną wartość udziałów (akcji) przyznanych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki przejmowanej lub dzielonej,2) dla spółki przejmującej, która posiada udział w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej w wysokości mniejszej niż 25% w przeliczeniu na prawa głosu, dochód stanowi nadwyżka wartości przejętego majątku odpowiadająca procentowemu udziałowi w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej nad kosztami uzyskania przychodu obliczonymi zgodnie z art. 15 ust. 1k lub art. 16 ust. 1 pkt 8; dochód ten określa się na dzień wykreślenia spółki przejmowanej lub dzielonej z rejestru albo na dzień wydzielenia.

Z powołanego wyżej przepisu wynika, że opodatkowanie spółki pojawi się jedynie wtedy, gdy spełnione są łącznie dwa warunki:a) spółka przejmująca posiada w dniu wykreślenia spółki przejmowanej z rejestru handlowego udział w kapitale zakładowym (akcyjnym) spółki przejmowanej i jednocześnie b) udział ten w tym samym dniu wynosi mniej niż 25% w przeliczeniu na prawa głosu.

W przedstawionym przez Spółkę stanie faktycznym nie występują przedstawione warunki, wobec czego opisana nadwyżka jest wyłączona z kategorii dochodów w zyskach osób prawnych a zatem i od opodatkowania. Jednocześnie należy pamiętać, że w art. 10 ust. 4 ustawy, wskazano, że przepisów art. 10 ust. 2 pkt 1 nie stosuje się w przypadkach, gdy połączenie lub podział spółek nie są przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, lecz głównym bądź jednym z głównych celów takiej operacji jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W świetle przedstawionego stanu faktycznego i prawnego Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Kielcach uznaje stanowisko podatnika za prawidłowe.