INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 15 lipca 2011 r. (data wpływu 4 sierpnia 2011 r.), uzupełnionym pismem z dnia 31 października 2011 r. (data wpływu), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie opodatkowania zbycia przedsiębiorstwa – jest nieprawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 4 sierpnia 2011 r. został złożony ww. wniosek, o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie opodatkowania zbycia przedsiębiorstwa.

Ww. wniosek został uzupełniony pismem z dnia 31 października 2011 r. (data wpływu) będącym odpowiedzią na wezwanie z dnia 20 października 2011 r. znak: IBPP3/443-870/11/IK, IBPBII/1/436-354/11/AA, IBPBI/1/415-769/11/RM.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca prowadzi firmę jednoosobowa od 1997 r. Wnioskodawca jest VAT-owcem bez zaległości. Wnioskodawca obecnie nie zatrudnia pracowników. Wnioskodawca ze względu na wiek i stan zdrowia chce przekazać całą firmę jako aport do działającej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, w której posiada już wraz ze współmałżonkiem udziały.

Firma jednoosobowa posiada wyposażenie około 5-cio letnie do prowadzenia gastronomii, z prowadzenia której musiała zrezygnować, oraz zakupiony od urzędu miasta na fakturę VAT lokal zapisany notarialnie na obojga małżonków (współwłasność majątkową) z uwagą w akcie notarialnym, że lokal zakupiono za fundusze i do majątku prowadzonej firmy. Grunt pod budynkiem dzierżawa na 99 lat.

Wnoszony majątek jest przedsiębiorstwem w całości w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego.

Przekazane zostanie:

• nazwa firmy – szczególnie w celu powoływania się na doświadczenie i referencje ( nazwa nie jest zastrzeżona),
• nieruchomość - lokal własnościowy posiadający księgę wieczystą przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej posiadający odbiór Sanepidu do działalności gastronomicznej o pow. 180 m² (szacunkowa wartość około 180 000,00 zł),
• wyposażenie używane w przeszłości do działalności gastronomicznej, a obecnie częściowo zmagazynowane, a częściowo wynajmowane wraz z lokalem własnościowym,
• meble biurowe i magazynowe niskocenne,
• drobne wyposażenie gastronomiczne niskocenne (garnki, deski, noże chochle, itp.) obecnie zmagazynowane,
• środki trwałe – dwie drukarki fiskalne,
• prawo do korzystania z zawartych umów wynajmu lokalu i wyposażenia,
• wartości niematerialne i prawne – programy komputerowe (subiekt 4, Rewizor 2) na nośnikach typu dyskietki wraz z licencjami i pełnym archiwum od początku działalności firmy,
• zezwolenia wspólnoty zarządzającej budynkiem gdzie znajduje się lokal własnościowy, na prowadzenie w tym lokali sprzedaży napojów alkoholowych,
• opracowania własne dokumentacji HACCAP i sanitarnej zatwierdzone do prowadzenia działalności gastronomicznej,
• dokumenty związane z prowadzona działalnością i lokalem własnościowym,
• dokumentacja archiwalna związana z zatrudnianymi kiedyś pracownikami,
• księgi przychodów i rozchodów oraz dokumentacja VAT z ostatnich 6 lat,
• literatura związana z działalnością (książki kucharskie oraz KNR branży budowlanej)
  
  

Elementy bez wartości lub uszkodzone zostaną przed dokonaniem aportu wyzłomowane. Firma nie posiada wierzytelności ani papierów wartościowych, praw autorskich, patentów, ani koncesji.

Ponieważ aportem przekazany zostanie lokal własnościowy, w którym przedsiębiorstwo ma zarejestrowaną siedzibę to praktycznie aportem zostanie przekazane wszystko łącznie z dziurkaczami i długopisami czy miotłami. Wyposażenie i elementy o aktualnej wartości powyżej 300,00 zł zostaną spisane. Pozostałe drobne elementy zostaną oszacowane w całości.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy czynność będzie podlegała podatkowi od towarów i usług po stronie firmy przekazującej aport czyli osoby fizycznej prowadzącej działalność...

Zdaniem Wnioskodawcy, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług czynność ta będzie całkowicie zwolniona od opłaty VAT oraz od konieczności składania jakichkolwiek deklaracji i korekt z tytułu tego podatku.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2011r. Nr 177, poz. 1054) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Pojęcie towaru ustawodawca zdefiniował w art. 2 pkt 6 powołanej ustawy. Zgodnie z zapisem zawartym w tym przepisie, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.

Stosownie bowiem do art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa obejmuje wszelkie czynności w ramach których, następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności, jak właściciel np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aport).

Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 tej ustawy obejmuje jednakże tylko te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz przepisy wykonawcze do niej nie definiują pojęcia „przedsiębiorstwo”, należy więc odwołać się odpowiednio do przepisów ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.).

Zgodnie z art. 55¹ Kodeksu cywilnego, przedsiębiorstwo stanowi zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5. koncesje, licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiębiorstwa;
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
   
   

Ustawodawca w ww. przepisie wskazał, jakiego rodzaju elementy wchodzą w skład kompleksu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, czyli przedsiębiorstwa, które może być przedmiotem czynności prawnej. Nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, by bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa. O tym, jakie konkretne składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne, których nie można określić apriorycznie.

W tym miejscu należy zaznaczyć, że zgodnie z art. 55² Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy zbywany majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Z opisu sprawy wynika, iż Wnioskodawca prowadzi jednoosobową firmę od 1997 r. Wnioskodawca zamierza wnieść całe swoje przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, aportem do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

Tak więc, mając na uwadze powyższe, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, wniesienie całego przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, o którym mowa w art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będzie czynnością niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Jednocześnie w związku z ww. czynnością Wnioskodawca nie jest zobowiązany do dokonania korekty wcześniej odliczonego podatku.

Wobec powyższego stanowisko przedstawione przez Wnioskodawcę uznać należy za nieprawidłowe. Podkreślić bowiem należy, iż opisana transakcja nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarowi usług, a nie jak wskazał Wnioskodawca, że czynność ta jest całkowicie zwolniona od opłaty VAT. Takie stwierdzenie powoduje, iż stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Przedmiotowa interpretacja nie rozstrzyga o prawidłowości uznania przedmiotu aportu za przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu Cywilnego. Powyższe zostało przyjęte tak jak wskazał Wnioskodawca, jako element przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego.

Ocena stanowiska Wnioskodawcy w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych, w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych, w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych oraz w zakresie podatku od towarów i usług w kwestii dokonania korekt podatku VAT przez spółkę do której zostanie wniesiony aport, w kwestii udzielenia interpretacji indywidualnych co do stanowisk oznaczonych we wniosku z dnia 15 lipca 2011 r. numerami 5, 7, i 8, oraz w zakresie pytania „ czy udziały w spółce z o. o. obejmują obydwoje małżonkowie, czy tylko właściciel firmy (prowadzący działalność) i czy udziały musza być równe czy mogą być różne zależne od woli małżonków zostały zawarte w odrębnych rozstrzygnięciach.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016), skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa Stefana Wyszyńskiego 2, 44-101 Gliwice po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.