Na podstawie art. 14b § 5 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Kielcach zmienia z urzędu postanowienie Naczelnika Pierwszego Urzędu Skarbowego w Kielcach z dnia 25.08.2006 r., znak: OG/005/128A/PP2/443/29/06 w zakresie interpretacji dla "B." S.A. przepisów prawa podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług dotyczących nieodpłatnego nabycia przez pracowników Spółki, akcji opłaconych z jej kapitału zapasowego w ramach prawa poboru.

Wnioskiem z dnia 01.06.2006 r. "B." S.A. zwróciło się do Naczelnika Pierwszego Urzędu Skarbowego z prośbą o udzielenie pisemnej interpretacji dotyczącej zagadnienia opodatkowania podatkiem od towarów i usług nieodpłatnego nabycia akcji przez pracowników Spółki.

Jak wynika z wniosku, akcjonariusze Spółki Akcyjnej, równocześnie jako jej pracownicy, nabyli zgodnie z uchwałą walnego zgromadzenia akcjonariuszy w ramach prawa poboru nieodpłatne akcje opłacone z kapitału zapasowego Spółki, który pochodzi z wypracowanego zysku lat ubiegłych. Akcje zostały przydzielone akcjonariuszom proporcjonalnie do ilości już posiadanych akcji. Wartość nominalna akcji nie uległa zmianie. Pracownicy nie ponieśli żadnych wydatków związanych z ich nabyciem.

Wnioskodawca zwrócił się z zapytaniem, czy nabycie tych akcji nieodpłatnie w ramach prawa poboru, zgodnie z uchwałą WZA skutkuje zapłatą podatku VAT, jako świadczenia nieodpłatnego na rzecz pracowników?

Zdaniem Podatnika powyższa czynność nie jest opodatkowana podatkiem od towarów i usług.

W dniu 25.08.2006 r. Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego w Kielcach wydał postanowienie, znak: OG/005/128A/PP2/443/29/06 w którym stwierdził, że przedstawione przez Stronę we wniosku stanowisko jest prawidłowe.

Jednocześnie powołując się na przepisy art. 5 ust. 1, art. 7 ust. 1 oraz art. 8 ust. 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) stwierdził, iż w przypadku opisanym przez "B." mamy do czynienia z obrotem akcjami, stanowiącym w rozumieniu ustawy o VAT, świadczenie usług pośrednictwa finansowego, które w świetle art. 43 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, jako wymienione w załączniku nr 4 do ustawy w poz. 3, podlegają zwolnieniu od podatku od towarów i usług.

Dyrektor Izby Skarbowej w Kielcach stwierdza, iż postanowienie Naczelnika Pierwszego Urzędu Skarbowego w Kielcach z dnia 25.08.2006 r., znak: OG/005/128A/PP2/443/29/06 zostało wydane z rażącym naruszeniem prawa, tj. przepisów art. 8 ust. 1 oraz art. 43 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług, poprzez ich nieprawidłową interpretację.

Właściwe jest stwierdzenie organu podatkowego pierwszej instancji, iż prawidłowe jest przedstawione przez Stronę we wniosku stanowisko o braku obowiązku opodatkowania podatkiem VAT objęcia akcji przez pracowników Spółki.

Jednakże organ nieprawidłowo uznał, że w przypadku nieodpłatnego nabycia akcji przez pracowników Spółki, w ramach prawa poboru mamy do czynienia ze świadczeniem usług, o którym jest mowa w art. 8 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług. Natomiast, rodzaj świadczonej usługi zaklasyfikowano jako usługę pośrednictwa finansowego, podlegającą zwolnieniu z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 1 w/w ustawy (zgodnie z załącznikiem nr 4, poz. 3).

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:
• odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług;
• eksport towarów;
• import towarów;
• wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
• wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Przez dostawę towarów - w myśl art. 7 ust. 1 w/w ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Natomiast, każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, zgodnie z art. 8 ust. 1 - stanowi świadczenie usług.

Z art. 8 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług wynika, iż jako odpłatne świadczenie usług traktuje się również nieodpłatne świadczenie usług niebędące dostawą towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług, jeżeli nie są one związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami, w całości lub w części.

Art. 15 ust. 1 stanowi, iż podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Zgodnie z ust. 2 działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z treści art. 15 wynika, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega wyłącznie działalność o charakterze gospodarczym. Zdefiniowane w art. 15 pojęcie działalności gospodarczej nie obejmuje działań polegających na emisji akcji.

Emisja akcji nie mieszcząc się w zakresie przedmiotowym ustawy o podatku od towarów i usług, określonym w wymienionym wcześniej art. 5, jest czynnością niepodlegającą opodatkowaniu tym podatkiem.

Nie stanowi ona dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o podatku VAT gdyż w przypadku emisji akcji nie następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel. Akcje nie mieszczą się, bowiem w terminie "towaru", są dobrem niematerialnym.

Emisja akcji nie jest także świadczeniem usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r., bowiem, jej celem jest ze strony emitenta - zgromadzenie kapitału a nie świadczenie usługi, a dla akcjonariusza - inwestycja lub lokata kapitału.

Pogląd taki wyraził również Europejski Trybunał Sprawiedliwości w wyroku z 26 maja 2005 r. wydanym w sprawie Kretztechnik (C-465/03).

ETS uznał, że emisja nowych akcji, na gruncie przepisów VI Dyrektywy, nie może być traktowana jak odpłatna dostawa towarów ani świadczenie usług. Bowiem, zgodnie z art. 2 VI Dyrektywy, jedynie czynności mogące być uznane za działalność gospodarczą podlegają VAT. Jednakże - pomimo szerokiego rozumienia pojęcia działalności gospodarczej - w tym wykorzystywania wartości niematerialnych i prawnych, które wynikają z zasady neutralności systemu VAT, emisja akcji nie może być uznana za wykonywanie działalności gospodarczej, bowiem nie spełnia wymogów definicji "dostawy" ani "usługi".

Dlatego też, należy uznać za prawidłowe stanowisko Podatnika, zgodnie, z którym objęcie akcji nowej emisji przez pracowników Spółki, które zostały opłacone z kapitału zapasowego Spółki, nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

W związku z powyższym postanowiono jak w sentencji.