INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749 ze zm.) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 09.05.2013 r. (data wpływu 20.05.2013 r.) uzupełnionym pismem z dnia 14.06.2013 r. (data wpływu 24.06.2013 r.), uzupełnionym pismem z dnia 14.06.2013 r. (data wpływu 24.06.2013 r.) oraz pismem z dnia 14.08.2013 r. (data nadania 14.08.2013 r., data wpływu 19.08.2013 r.) w odpowiedzi na wezwanie tut. Organu podatkowego z dnia 06.08.2013 r. (data doręczenia 08.08.2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie:

• określenia właściwej jurysdykcji podatkowej dla opodatkowania przychodów z tytułu zbycia udziałów – jest prawidłowe,

• opodatkowania zaliczek – jest prawidłowe,

• skutków przedwstępnej umowy zbycia udziałów – jest prawidłowe,

• określenia właściwej jurysdykcji podatkowej dla opodatkowania przychodów z tytułu użytkowania udziałów – jest prawidłowe.
  
  

UZASADNIENIE

W dniu 20 maja 2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie opodatkowania zaliczek, skutków przedwstępnej umowy zbycia udziałów, określenia właściwej jurysdykcji podatkowej dla opodatkowania przychodów z tytułu zbycia udziałów, a także z tytułu użytkowania udziałów.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Niemiecka spółka C. GmbH zamierza sprzedać polskiej firmie H. Sp. z o.o. udziały w B. spółce z ograniczoną odpowiedzialnością. Majątek spółki B. składa się głównie z majątku nieruchomego. Cena sprzedaży została ustalona. Transakcja ma zostać zrealizowana w roku 2016.

W bieżącym roku zostanie zawarta przedwstępna umowa sprzedaży udziałów. Z chwilą zawarcia w/w umowy, spółka H. zapłaci C. GmbH pierwszą zaliczkę na poczet ceny sprzedaży w wysokości 300.000,00 € oraz kolejną w wysokości 100.000,00 €. Razem zaliczki tytułem nabycia udziałów w B. wyniosą 400 000,00 €.

Po zawarciu umowy sprzedaży w roku 2016 H. Sp. z o.o. uiści na rzecz C. GmbH pozostałą kwotę.

W roku 2013 dodatkowo C GmbH zawrze z H Sp. z o.o. umowę użytkowania udziałów. Umowa zostanie zawarta na okres 36 miesięcy. Na podstawie w/w umowy H. będzie zobligowana do uiszczania na rzecz C. GmbH wynagrodzenia w wysokości 30 000,00 € miesięcznie netto.

Jak wspomniano powyżej trzy lata po zawarciu przedwstępnej umowy sprzedaży dojdzie do zawarcia ostatecznej umowy sprzedaży udziałów spółki B., do której zawarcia zobowiązuje umowa przedwstępna.

Do momentu zapłaty pozostałej kwoty ceny kupna, C. GmbH pozostanie właścicielem udziałów w spółce B.

Na podstawie umowy użytkowania udziałów H Sp. z o.o. będzie sprawowała wszystkie funkcje udziałowców B., o których mowa w kodeksie spółek handlowych. Między innymi H. będzie miała prawo do zwoływania zgromadzeń wspólników, powoływania zarządu oraz wypłaty dywidendy.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1. W którym kraju zostanie opodatkowana podatkiem dochodowym transakcja zbycia udziałów ...
2. Czy wypłacane zaliczki na rzecz C. GmbH podlegają opodatkowaniu podatkiem dochodowym ...
3. Czy zawarcie umowy przedwstępnej zbycia udziałów spowoduje konieczność opodatkowania całej wartości sprzedaży podatkiem dochodowym ...
4. Czy transakcja zbycia udziałów podlega opodatkowaniu podatkiem VAT ...
5. W którym kraju C. GmbH będzie zobligowany do opodatkowania podatkiem dochodowym przychodów z tytułu użytkowania udziałów ...
6. Czy czynność użytkowania udziałów będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce ...
   
   

Przedmiotem niniejszej interpretacji jest wykładnia przepisów ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2011 r. Nr 74, poz. 397 ze zm.) – w odniesieniu do pytań oznaczonych nr 1, 2, 3 oraz 5.

Wniosek w zakresie podatku od towarów i usług zostanie rozpatrzony odrębną interpretacją – odnośnie pytania oznaczonego nr 4 i 6.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 1

Podatnik stoi na stanowisku, iż miejscem opodatkowania sprzedaży udziałów będzie Polska.

Niniejsze zagadnienie normuje Umowa między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisana w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (Dz.U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90, zwana w dalszej części „Umową”).

Na podstawie art. 13 ust. 2 w/w Umowy zyski z przeniesienia własności akcji, udziałów lub innych praw w spółce, której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego, położonego w Umawiającym się Państwie lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego, mogą być opodatkowane w tym Państwie.

Zgodnie ze stanem faktycznym majątek spółki B. składa się głównie z majątku nieruchomego.

W związku z tym miejscem opodatkowania sprzedaży udziałów przez zagranicznego przedsiębiorcę będzie Polska.

Ad. 2

Podatnik uważa, iż otrzymane zaliczki tytułem zawarcia przedwstępnej umowy sprzedaży udziałów, nie stanowią przychodów podatkowych.

Niniejsze zagadnienie normuje ustawa z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity: Dz. U. 2011 r. Nr 74, poz. 397) zwana dalej „ustawą o CIT”.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 1 przychodami są w szczególności otrzymane pieniądze, wartości pieniężne, w tym również różnice kursowe.

Na podstawie art. 12 ust. 3 w/w ustawy za przychody związane z działalnością gospodarczą, osiągnięte w roku podatkowym, uważa się także należne przychody, choćby nie zostały jeszcze faktycznie otrzymane, po wyłączeniu wartości zwróconych towarów, udzielonych bonifikat i skont.

W myśl art. 12 ust. 4 pkt 1 ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się pobranych wpłat lub zarachowanych należności na poczet dostaw towarów i usług, które zostaną wykonane w następnych okresach sprawozdawczych.

W związku z tym, otrzymane zaliczki przed zawarciem umowy przeniesienia własności udziałów, nie stanowią dla C. GmbH przychodów podatkowych. U C. GmbH powstanie przychód podatkowy dopiero po zawarciu ostatecznej umowy sprzedaży udziałów (w roku 2016).

Ad. 3

Podatnik stoi na stanowisku, iż zawarcie i realizacja umowy przedwstępnej sprzedaży udziałów nie spowoduje u Spółki C. GmbH obowiązku wykazania w przychodach podatkowych ustalonej kwoty wartości udziałów .

Niniejsze zagadnienie normuje ustawa o CIT.

Zgodnie z art. 12 ust. 3a ustawy o CIT, za datę powstania przychodu, uważa się, z zastrzeżeniem ust. 3c-3e, dzień wydania rzeczy, zbycia prawa majątkowego lub wykonania usługi albo częściowego wykonania usługi, nie później niż dzień:

1. wystawienia faktury albo
2. uregulowania należności.
   
   

W związku z tym, przychód w C. GmbH powstanie dopiero w momencie odpłatnego zbycia praw majątkowych. Z niniejszego wynika, iż zawarcie umowy przedwstępnej zbycia udziałów nie spowoduje powstania przychodu z tytułu odpłatnego zbycia udziałów. Również otrzymanie zaliczek, przed zawarciem ostatecznej umowy sprzedaży udziałów nie spowoduje powstania przychodów u C. GmbH z tytułu odpłatnego zbycia udziałów.

Ad. 5

Podatnik stoi na stanowisku, iż miejscem opodatkowania usługi użytkowania udziałów będą Niemcy.

Zgodnie z przepisami polskiego prawa cywilnego udział w spółce z o.o. może stać się przedmiotem różnego rodzaju czynności rozporządzających (np. zbycie, czy darowizna). Udział można także obciążyć użytkowaniem albo go wydzierżawić. Użytkowanie i dzierżawa udziałów - choć częściowo prowadzą do takich samych efektów (uprawniają użytkownika/dzierżawcę do pobierania pożytków z prawa udziałowego) - są to instytucje odmienne, jeśli chodzi o ich naturę prawną.

Użytkowanie jest ograniczonym prawem rzeczowym, które zapewnia uprawnionemu pozycję prawną zbliżoną do pozycji samego wspólnika. Cechą tego prawa jest jego bezwzględny charakter, czyli skuteczność nie tylko wobec spółki, ale także wobec osób trzecich, w tym także wobec następców prawnych wspólnika, który ustanowił użytkowanie.

Niniejsze zagadnienie normuje umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Zgodnie z przedstawionym stanem faktycznym prawo użytkowania udziałów nie spełnia definicji:

• należności licencyjnych, (art. 12 Umowy);
• zysków z przeniesienia własności majątku, (art. 13 Umowy);
• dochodów z majątku nieruchomego (art. 6 Umowy).
  
  

Dochód z tytułu użytkowania udziałów podlega opodatkowaniu jako zyski przedsiębiorstw (art. 7 Umowy).

Zgodnie z art. 7 zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność gospodarczą w drugim Umawiającym się Państwie poprzez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

W związku z tym, dochody z tytułu użytkowania udziałów nie podlegają opodatkowaniu w Polsce. Podlegają opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Niemczech, zgodnie z przepisami prawa niemieckiego.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego w zakresie pytań oznaczonych nr 1, 2, 3 i 5 - uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.